Радник

УДК 342.97:35.075.5

О. П. КОЛЯДА,

здобувач Харківського національного університету внутрішніх справ

НОТАРІУС ЯК СТОРОНА В АДМІНІСТРАТИВНОМУ СУДОЧИНСТВІ УКРАЇНИ

Інститут нотаріату в правовій державі іс-торично покликаний посісти важливе місце в забезпеченні режиму законності й правопо-рядку. Інститут нотаріату як несудова форма захисту прав та охоронюваних законом інте­ресів є згідно з Резолюцією Європейського парламенту інститутом превентивного право-суддя. Відповідно до документів Конгресу Міжнародного союзу суддів функцією нотарі-ату є, насамперед, посвідчення юридичних актів, безстороннє інформування сторін про сутність і правові наслідки, запобігання пра-вовим спорам.

За час свого існування в Україні інститут нотаріату довів свою доцільність та ефектив­ність як засіб досудового захисту прав людини. Однак на сьогодні не вирішено широке коло теоретичних і практичних проблем організації і функціонування нотаріату в Україні, зокрема не врегульовано питання можливості оскар­ження рішень, дій чи бездіяльності нотаріуса в порядку адміністративного судочинства

Аналіз спеціальної наукової літератури дає підстави стверджувати недослідженість даної теми. Існуючі на даний час наукові праці вче-них В. Б. Авер'янова, Д. Н. Бахраха, Ю. П. Би-тяка, А. С. Васильєва, В. Л. Грохольського, Є. Є. Додіної, Н. А. Железняк, О Ю. Казано-вої, В. К. Колпакова, А. Т. Комзюка, Є. Н. Кля-чина, Н. Р. Нижник, С. В. Пєткова, Ю. О. Ти-хомирова, В. В. Цвєткова в основному спрямо­вані на вивчення загальних проблем регулю­вання нотаріальної охорони та захисту прав людини. Вивчення питань адміністративно-правового регулювання правовідносин, пред-метом яких є нотаріальна охорона та захист прав людини, приділялась увага у працях фахів­ців з різних наукових напрямків: Н. В. Кар-нарук, Т. О. Коломоєць, М. П. Ляпідевського, Л. Б. Мандельштама, Ж. Ф. Пієпу, А. М. Фе-міліді, С. Я. Фурси, І. Г. Черемних, Л. Е. Ясін-ської, Ж. Ягра та ін.

Отже, метою статті є аналіз нормативної ба-зи, що регулює діяльність нотаріату в Україні, і на основі цього аналізу встановити можливість оскарження рішень, дії чи бездіяльності нотарі-уса в порядку адміністративного судочинства.

В порядку адміністративного судочинства можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії

чи бездіяльність суб'єктів владних повнова-жень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи закона-ми України встановлено інший порядок судо­вого провадження. Постає питання, чи є нота-ріус суб'єктом владних повноважень. Відповід-но до Кодексу адміністративного судочинства суб'єкт владних повноважень - орган держав­ної влади, орган місцевого самоврядування, їх посадова чи службова особа, інший суб'єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про нотарі-ат» [1] нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріаль­ні дії, передбачені цим Законом, з метою на-дання їм юридичної вірогідності. У населених пунктах, де немає нотаріусів, нотаріальні дії, вчиняються уповноваженими на це посадови-ми особами органів місцевого самоврядування.

Проаналізувавши Постанову Кабінету Міні­стрів України від 14 листопада 2006 р. № 1577 «Про затвердження Положення про Міністер­ство юстиції України» [2]; наказ Міністерства юстиції України від 14 лютого 2007 р. № 47/5 «Про затвердження Положення про Головне управління юстиції Міністерства юстиції Укра-їни в Автономній Республіці Крим, головні управління юстиції в областях, мм. Києві та Севастополі та Положення про районні, ра-йонні у містах, міські (міст обласного значен-ня), міськрайонні управління юстиції» [3]; на-каз Міністерства юстиції України від 14 люто-го 2007 р. № 47/5 «Про затвердження Поло-ження про районні, районні у містах, міські (міст обласного значення), міськрайонні управління юстиції» [4]; Закон України «Про нотаріат» [1] доходимо до таких висновків.

Міністерство юстиції (Мін'юст) України є головним органом у системі центральних ор­ганів виконавчої влади із забезпечення реалі-зації державної правової політики.

Серед основних завдань Мін'юсту є органі-зація роботи нотаріату. Мін'юст відповідно до покладених на нього завдань організовує робо­ту установ нотаріату, перевіряє їх діяльність і

© Коляда О. П., 2009

вживає заходів до її поліпшення, здійснює ке-рівництво державними нотаріальними конто-рами та перевірку організації нотаріальної діяльності державних і приватних нотаріусів та виконання ними правил нотаріального ді-ловодства, видає та анулює свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, забезпечує реєстрацію приватної нотаріальної діяльності, організовує виготовлення та конт-ролює використання спеціальних бланків но-таріальних документів, веде журнал реєстра-ції виданих свідоцтв про право на зайняття нотаріальною діяльністю, затверджує зразки печатки державної нотаріальної контори та печатки приватного нотаріуса, погоджує ви­значену Головним управлінням юстиції Мініс-терства юстиції України в Автономній Респуб-ліці Крим, головними управліннями юстиції в областях, містах Київ та Севастополь кількість посад стажистів; здійснює підготовку нотарі-ально оформлених документів для їх консуль­ської легалізації, надає допомогу консуль­ським установам з питань вчинення нотаріаль-них дій; забезпечує роботу Вищої кваліфіка-ційної комісії нотаріату.

До структури Міністерства юстиції Украї-ни входять:

І. Головні управління юстиції в областях, містах Київ та Севастополь, Автономній Республіці Крим.

Основними завданнями Головних управ­лінь юстиції є організація роботи нотаріату.

Відповідно до покладених на них завдань:

- організовують роботу установ нотаріату, перевіряють їх діяльність і вживають заходів до її поліпшення, здійснюють керівництво державними нотаріальними конторами та пе-ревірку організації нотаріальної діяльності державних і приватних нотаріусів та виконан-ня ними правил нотаріального діловодства, забезпечують роботу кваліфікаційної комісії нотаріату, організовують та забезпечують підвищення кваліфікації нотаріусів;

- забезпечують і контролюють діяльність нотаріального архіву щодо зберігання нотарі-альних документів;

- визначають нотаріальний округ, реєст-рують приватну нотаріальну діяльність, ве-дуть та зберігають реєстраційні справи приват-них нотаріусів, уносять зміни в реєстраційне посвідчення та анулюють його, контролюють дотримання вимог щодо організації робочого місця приватного нотаріуса;

– вносять подання до Мін'юсту про видачу свідоцтв про право на зайняття нотаріальною діяльністю;

- зупиняють, припиняють діяльність нота-

ріусів, готують обґрунтовані подання на роз-гляд Мін'юсту щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю;

- затверджують розміри оплати за надання державними нотаріусами додаткових платних послуг правового і технічного характеру та забезпечують організаційне керівництво цією роботою;

- контролюють обіг спеціальних бланків та захисних знаків нотаріальних документів;

- контролюють своєчасність та правиль­ність унесення нотаріусами записів до Єдиних реєстрів, що діють у системі нотаріату, а та-кож відділами реєстрації актів цивільного стану відомостей до Державного реєстру актів цивільного стану громадян;

- проводять аналітично-методичну роботу, вивчають, узагальнюють та скеровують нота-ріальну практику, готують для нотаріусів роз'яснення в межах своєї компетенції;

- визначають кількість посад стажистів за погодженнямі з Мін'юстом, організовують та контролюють стажування осіб, які мають на-мір займатися нотаріальною діяльністю; орга-нізовують роботу комісії з прийняття кваліфі­каційного іспиту в осіб, приватна нотаріальна діяльність яких протягом трьох років після отримання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю не була зареєстро­вана і які не працювали нотаріусами, консуль­тантами державних нотаріальних контор чи помічниками (консультантами) приватних нотаріусів або не були посадовими особами, які здійснювали керівництво та контроль за діяльністю нотаріату;

- організовують професійне навчання, стажування працівників установ нотаріату, узагальнюють практику роботи з кадрами та гот–ють звіти з цих питань;

здійснюють централізований бухгалтер­ський облік витрат на утримання нотаріаль­них контор.

II. Районні, районні у містах, міські (міст обласного значення), міськрайонні управління юстиції (територіальні органи Міністерства юстиції України), які відповідно до покладе­ них на них завдань:

- сприяють організації роботи державних нотаріальних контор, які працюють на тери- торії району (міста);

– сприяють організації надання приватни-ми та державними нотаріусами правової до­помоги населенню району з питань учинення нотаріальних дій.

III. Установи нотаріату.

Державне регулювання нотаріальної діяль­ності полягає у встановленні порядку допуску

громадян до здійснення нотаріальної діяльно-сті, порядку зупинення і припинення приват-ної нотаріальної діяльності, порядку вчинення нотаріальних дій; визначенні органів та осіб, які вчиняють нотаріальні дії та які здійсню-ють контроль за організацією нотаріату і но­таріальною діяльністю в Україні, перевірки організації нотаріальної діяльності нотаріусів та виконання ними правил нотаріального ді­ловодства; визначенні ставок державного ми-та, яке справляється державними нотаріусами; встановленні розмірів плати за надання додат-кових інформаційно-технічних послуг та по-рядку її справляння.

Контроль за організацією нотаріату Украї-ни, перевірки організації нотаріальної діяльно­сті приватних нотаріусів та виконання ними правил нотаріального діловодства здійснюються Міністерством юстиції України, Головним управлінням юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, голо­вними управліннями юстиції в областях, міс-тах Київ та Севастополь.

Нотаріусом може бути громадянин України, який має вищу юридичну освіту, володіє дер­жавною мовою, має стаж роботи у сфері права не менше трьох років, пройшов стажування протягом одного року в державній нотаріаль­ній конторі або у приватного нотаріуса, склав кваліфікаційний іспит, одержав свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю. Не може бути нотаріусом особа, яка має судимість за вчинення злочину, обмежена у дієздатності або визнана недієздатною за рішенням суду.

Нотаріус не може займатися підприємни-цькою або адвокатською діяльністю, бути за-сновником адвокатських об'єднань, перебува-ти на державній службі або на службі в орга-нах місцевого самоврядування, перебувати у штаті інших юридичних осіб, входити само-стійно, через представника або підставних осіб до складу правління чи інших виконавчих органів господарських організацій, кредитно-фінансових установ, а також виконувати іншу оплачувану роботу, крім викладацької, науко-вої і творчої, у вільний від роботи час.

Реєстраційна справа приватного нотаріуса зберігається і ведеться Головним управлінням юстиції Міністерства юстиції України в Ав­тономній Республіці Крим, головними управ­ліннями юстиції в областях, містах Київ та Севастополь.

Державні нотаріальні контори створюють­ся і ліквідуються Міністерством юстиції України.

Штати державних нотаріальних контор за-тверджуються Головним управлінням юстиції

Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головними управліннями юстиції в областях, містах Київ та Севасто-поль у межах встановленої для державних нотаріальних контор штатної чисельності і фонду заробітної плати.

Державна нотаріальна контора є юридич­ною особою, яка створюється та реєструється у встановленому законом порядку. Очолює дер-жавну нотаріальну контору завідуючий, який призначається з осіб, які мають свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Призначення на посаду державного нота-ріуса і завідуючого державною нотаріальною конторою та звільнення з посади провадиться Головним управлінням юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головними управліннями юстиції в областях, містах Київ та Севастополь.

Керівництво державними нотаріальними ко-нторами Керівництво державними нотаріаль-ними конторами здійснює Міністерство юсти-ції України через Головне управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головні управління юстиції в областях, містах Київ та Севастополь.

Державні нотаріальні контори утримують­ся за рахунок державного бюджету.

У ст. 50 Закону України «Про нотаріат» [1] зазначено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Вчинення нотаріальних дій в Україні покладається на нотаріусів, які працюють у державних нотаріальних конторах, державних нотаріальних архівах (державні нотаріуси) або займаються приватною нотаріальною діяльні-стю (приватні нотаріуси). Право на оскаржен-ня нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтере­сів якої стосуються такі дії чи акти.

Із вищевказаних положень чітко зрозуміло, що нотаріуси, які працюють у державних но-таріальних конторах, державних нотаріальних архівах (державні нотаріуси), є суб'єктами владних повноважень, отже, є потенційною стороною в адміністративних справах щодо оскарження їх рішень, дій чи бездіяльності, що розглядаються та вирішуються адміністра­тивними судами за правилами адміністратив­ного судочинства.

Щодо нотаріусів, які займаються приват-ною нотаріальною діяльністю (приватні нота-ріуси), як у юридичній літературі, так і в нор­мативних актах, а також у роз'ясненнях дис­кутується питання: приватний нотаріус – це посада чи службова особа?

Відділом    методично-правового    забезпе-

чення діяльності нотаріату Департаменту но-таріату та реєстрації адвокатських об'єднань був підготовлений інформаційний лист щодо понять «службова особа», «посадова особа» стосовно нотаріусів. Учинення нотаріальних дій - це особливий вид діяльності, яка за сво-їм правозастосовчим характером не залежить від її суб'єктивного складу. Тому поділ нота-ріусів на державних та приватних обумовлена не характером їх обов'язків, а особливостями внутрішньої організації і фінансового забез-печення нотаріальної діяльності. Законом України «Про нотаріат», зокрема статтями 37, 38, 40, встановлено перелік посадових осіб, які мають право вчиняти нотаріальні дії. При-ватний нотаріус, як і державний, здійснює свою діяльність від імені держави, яка делегує йому спеціальні повноваження та наділяє його певною частиною прав та обов'язків. Приватні нотаріуси не перебувають у штаті державного органу і організують свою діяльністю само­стійно.

Учинення нотаріусами нотаріальних дій не є виконанням ними функцій представників влади або організаційно-розпорядчих чи ад-міністративно-господарських функцій відпо-відно до п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України від 26 грудня 2003 р. № 15 «Про судову практику у справах про переви-щення влади або службових повноважень» [5] та приміток 1 і 2 до ст. 364 Кримінального кодексу України [6]. Тому з огляду на вимоги статей 1, 34, 36 Закону України «Про нотарі-ат» відділ методично-правового забезпечення діяльності нотаріату вважає, що приватні но-таріуси під визначення «службова особа» та «посадова особа» не підпадають.

Також на запит приватного нотаріуса Ро-венського міського нотаріального округу В. І. Кострикіна було проведено експертизу щодо неправомірності визнання приватного нотаріуса спеціальним суб'єктом злочинів у сфері службової діяльності, проведеної відпо-відно до Закону України «Про наукову і нау-ково-технічну експертизу» [7], внаслідок чого було зроблено такий висновок: приватний но-таріус за своїм правовим статусом не відпові-дає вимогам, що в розумінні ст. 364 Криміна-льним кодексом України вичерпно передба-чені для службової особи як спеціального суб'єкта та за своїм правовим статусом при вчиненні нотаріальних дій не є службовою особою в розумінні статей 364-367 Криміналь­ного кодексу України.

У науці цивільного процесу висловлено точ­ку зору, що нотаріус (навіть приватний) є по-садовою  особою,  діяльність  якої  забезпечує

належний правовий контроль у сфері цивільно-го обігу. В. В. Комаров та В. В. Баранкова вва-жають, що приватний нотаріус має державно-владний характер, зачіпає найбільш важливі права та законні інтереси громадян та органі­зацій. Ці науковці вважають, що в діяльності нотаріуса особливо важливими є два аспекти: з одного боку, він здійснює свою діяльність від імені держави, яка делегує нотаріусу спе-ціальні повноваження і наділяє його рядом прав та обов'язків; з іншого - нотаріус не отримує заробітної плати з бюджету, не пере-буває у штаті державного апарату і організує свою діяльність самостійно: орендує або при-дбаває приміщення, обладнання нотаріальної контори, наймає працівників та оплачує їх пра-цю тощо. Таким чином, нотаріус має унікаль­ний дуалістичний статус, який обумовлює не­обхідність віднесення його до посадових осіб незалежно від того, що він не перебуває на державній службі і не входить до штату дер­жавного апарату. Ця виключність його право­вого становища проявляється в тому, що нота-ріус виконує функції державної влади [8].

Л. Ільковець та О. Крючкова вважають, що «держава делегувала приватному нотаріусу свої повноваження на вчинення юридично значущих дій у певному обсязі. Тому в кож-ному випадку виявлення ознак зловживання приватним нотаріусом під час учинення нота-ріальних дій, тобто під час прийнятя рішень, обов'язкових для виконання юридичними і фізичними особами незалежно від їх відомчої належності чи підлеглості, має йтися про від­повідальність приватного нотаріуса як службо­вої особи за вчинення злочину у сфері служ-бової діяльності. Приватний нотаріус може бути визнаний службовою особою лише щодо вчинення ним певних нотаріальних дій» [8]. Однак конкретні нотаріальні дії, при вчиненні яких нотаріус може бути визнаний службовою особою, вказані автори не наводять.

На думку Н. Єгорової, приватного нотаріу-са, з огляду на характер і юридичну значущість його дій, слід вважати представником влади та віднести до категорії недержавних службов­ців [8].

Потрібно ще раз нагадати: в Законі Украї-ни «Про нотаріат» вказано, що нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати пра­ва, а також факти, що мають юридичне зна-чення, та вчиняти інші нотаріальні дії, перед-бачені цим Законом, з метою надання їм юри-дичної вірогідності. Документи, оформлені державними і приватними нотаріусами, мають однакову юридичну силу.

Приватні нотаріуси через недосконалість вою публічні повноваження. КАС України, а саме неточне визначення по- Таким чином, нотаріуси (державні чи при-

няття суб'єкта владних повноважень, попри ватні) можуть виступати стороною в адмініс-

все  є суб'єктами  публічних правовідносин, тративній справі щодо оскарження їх рішень,

зокрема є відповідачами у публічно-правових дій чи бездіяльності нотаріуса в порядку ад-

спорах,  оскільки здійснюють надані держа- міністративного судочинства.

Література

1. Про нотаріат : закон України // Відомості Верховної Ради України. - 1993. - № 39. - Ст. 383.

2. Про затвердження Положення про Міністерство юстиції Ук–аїни : постанова Кабінету Міністрів України від 14 листоп. 2006 р. № 1577 // Офіційний вісник України. 2006. - № 45. - Ст. 3020.

3. Про затвердження Положення про Головне управління юстиції Міністерства юстиції України в Ав­тономній Республіці Крим, головні управління юстиції в областях, мм. Києві та Севастополі та Поло-ження про районні, районні у містах, міські (міст обласного значення), міськрайонні управління юстиції: наказ Міністерства юстиції України від 14 лют. 2007 p. № 47/5 // Офіційний вісник України. - 2007. -№ 12. - Ст. 459.

4. Положення про районні, районні у містах, міські (міст обласного значення), міськрайонні управ-ління юстиції: наказ Міністерства юстиції України від 14 лют. 2007 p. № 47/5 // Офіційний вісник Украї-ни. - 2007. - № 12. - Ст. 459.

5. Про судову практику у справах про перевищення влади або службових повноважень : постанова Пленуму Верховного Суду України від 26 груд. 2003 р. № 15 [Електронний ресурс]. - Режим доступу: http://www.rada.zakon.ua.

6. Кримінальний кодекс України//Відомості Верховної Ради України. - 2001. -№ 25-26. - Ст.131.

7. Про на–кову і науково-технічну експертизу : закон України // Відомості Верховної Ради України. -1995. - № 9.    Ст. 56.

8. Зайцев О. До питання визнання нотаріуса суб'єктом злочинів у сфері службової діяльності [Елект-ронний ресурс] / О. Зайцев, В. Марченко. - Режим доступу: http://www.yurradnik.com.ua.

Надійшла до редколегії 02.12.2009 Анотації

Досліджено нормативну базу, що регулює діяльність нотаріату в Україні, з метою встановлення можли-вості оскарження рішень, дії чи бездіяльності нотаріуса в порядку адміністративного судочинства.

Исследована нормативная база, которая регулирует деятельность нотариата в Украине, с целью установ-ления возможности обжалования решений, действий или бездействия нотариуса в порядке администра­тивного судопроизводства

Normative base regulating notarial system activity in Ukraine is researched in order to establish opportunities for decisions’ appeal, actions or omission of the notary in administrative procedure.