Кудашкин А.В. Военная служба в Российской Федерации- теория и практика .. 4.2. Статус военнослужащего: конституционно-правовые аспекты
4.2. Статус военнослужащего: конституционно-правовые аспекты
Понятие "правовой статус" часто употреблялось в законодательстве и в юридической литературе в прошлые годы. В настоящее время этот термин также широко используется юристами. Через него наиболее полно можно охарактеризовать связи и права личности, отразить все основные стороны юридического бытия индивида: его интересы, потребности, взаимоотношения с государством, трудовую и общественно-политическую деятельность, социальные притязания и их удовлетворение. Его обычно применяют когда, речь идет о характеристике положения того или иного субъекта правового общения, как коллективного (например, органа государства, органа военного управления, организации, учреждения), так и индивидуального (военнослужащего, воинского должностного лица и т.п.).
Так, в Конституции Российский Федерации термин "статус" употребляется применительно к правовому статусу личности (ст.64), а также применительно к субъектам Федерации (ч.1 ст.66). Федеральным законом "О статусе военнослужащих" закреплены основы статуса военнослужащих в Российской Федерации.
При определении правового статуса личности отмечается несколько подходов, связанных с включением в его структуру различного набора элементов.
Так, Н.В. Витрук правовой статус личности определяет как совокупность прав, свобод, обязанностей и законных интересов личности, признаваемых и гарантированных государством
По мнению Е.А. Лукашевой, ряд дополнительных элементов следует считать либо предпосылками правового статуса (например, гражданство, общая правоспособность), либо элементами, вторичными по отношению к основным (юридическая ответственность), либо категориями, далеко выходящими за пределы правового статуса (система гарантий)*(640). Она предлагает ограничить понятие правового статуса категориями прав, свобод и обязанностей, которые позволяют четко выделить его структуру, а предстатусные и послестатусные положения включить в понятие "правовое положение"*(641), которое часто употребляется наряду с понятием "правой статус" при характеристике того или иного субъекта права.
При характеристике личности в литературе высказываются различные точки зрения о соотношения этих двух понятий. Ряд ученых разграничивают понятия "правовой статус" и "правовое положение", так как по их мнению, первое выступает частью (ядром) второго*(642). По мнению Л.Д. Воеводина, составной частью правового положения личности являются основные, т.е. конституционные права, свободы и обязанности граждан*(643).
Другие считают, что данные понятия равнозначны или могут употребляться как синонимы. Автор поддерживает точку зрения Н.И. Матузова, который указывает на их взаимозаменяемость. Он считает, что сердцевину, основу правового статуса личности составляют ее права, свободы и обязанности, закрепленные в Конституции и других важнейших законодательных актах, провозглашенные в Декларации прав человека и гражданина*(644). По мнению Г.В. Мальцева, права и обязанности - основной исходный элемент права. "Система прав и обязанностей - сердцевина, центр правовой сферы, и здесь лежит ключ к решению основных юридических проблем"*(645).
Как следует из изложенного, при характеристике правового статуса личности речь идет о ее правах и свободах. Может возникнуть вопрос о признаках, отличающих права от свобод. По мнению Е.А. Лукашевой термин "свобода" призван подчеркнуть более широкие возможности индивидуального выбора, не очерчивая конкретного его результата: свобода мысли и слова, совести, вероисповедания и т.д. В то же время термин "право" определяет конкретные действия человека (например, право участвовать в управлении делами государства, право избирать и быть избранным). Четкое разграничение между правами и свободами провести трудно и различие в терминологии является исторически сложившимся*(646).
Понятие правового статуса было рассмотрено применительно к личности. В то же время Конституция Российской Федерации прежде всего обозначает правовой статус как права и свободы, принадлежащие человеку и гражданину. Таким образом, возникает вопрос о соотношении таких понятий как личность, человек и гражданин.
Л.Д. Воеводин дает следующую характеристику данных понятий. Личность - это общесоциальное выражение человека как члена общества, выражение его социальной природы. Совокупность общественных отношений составляет сущность личности. Личность как результат определенного общества берется как бы в обобщенном типизированном виде. Конкретный человек с большей или меньшей степенью приближенности может выражать эти типичные черты, но он всегда индивидуален и неповторим. Для обозначения этого качества обычно используется термин "индивид". Однако если индивид отражает конкретную определенность человека, его "единичность", то личность, как уже отмечалось, выражает персонализацию общественных связей человека, их обусловленность. Следовательно, личность аккумулирует в себе начала человека, индивида и общества*(647).
Права и свободы индивида - это его социальные возможности, детерминированные экономическими и культурными условиями жизни общества и законодательно закрепленные государством. В них выражена та мера свободы, которая объективно возможна для индивида на конкретном историческом этапе развития общества.
Права и свободы человека - это субъективные права, выражающие не потенциальные, а реальные возможности индивида, закрепленные в Конституции и законах. Таким образом, по мнению Е.А. Лукашевой, в правовой статус включаются не только основные (конституционные) права, но и весь комплекс прав, вытекающих из законов (внутригосударственных и международных)*(648). Другие ученые, мнение которых автор поддерживает, считают, что права, закрепленные Конституцией, включены в структуру конституционного статуса, а в текущем законодательстве развиваются и закрепляются права, составляющие содержание основ правового статуса (положения) личности*(649).
Термин "гражданин" в отличие от понятия "человек" характеризуется более основательными политико-юридическими связями лица и государства. Права гражданина охватывают сферу отношений индивида с государством (сферу публичных интересов), в которой он рассчитывает не только на ограждение своих трудов от незаконного вмешательства, но и на активное содействие государства в их реализации*(650). Статус гражданина вытекает из особой правовой связи с государством - института гражданства (ст.6 Конституции РФ).
Гражданство - исходное начало формирования как в целом правового положения человека, так и в частности конституционных основ его статуса. Как уже было отмечено ранее, Л.Д. Воеводин включает институт гражданства в структуру правового статуса. Однако автор поддерживает точку зрения Е.А. Лукашевой, которая относит его к предпосылкам правового статуса.
Под законными интересами, являющимися по мнению Н.В. Витрука дополнительным элементом правового статуса граждан и других лиц, понимаются интересы личности, которые непосредственно не охватываются содержанием установленных законом прав и свобод, но подлежат защите со стороны государства, охраняются законом*(651). Интерес предшествует правам и обязанностям, т.е. является категорией внеправовой или "доправовой", и, таким образом, включение его в качестве самостоятельного элемента в правовой статус является не целесообразным*(652).
Как было отмечено ранее, правовой статус личности кроме прав и свобод в своей структуре содержит также и юридические обязанности, которые являются необходимым компонентом оптимального взаимодействия государства и личности. Связь свободы и обязанностей раскрывается в ст.29 Всеобщей декларации прав человека: "Каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие личности". В Международном пакте о гражданских и политических правах также зафиксировано, что "отдельный человек имеет обязанности в отношении других людей и того коллектива, к которому он принадлежит". Государство, принимая на себя обязательства по обеспечению прав граждан, имеет право требовать от них правомерного поведения, которое бы соответствовало эталонам, зафиксированным в юридических нормах. В этих целях государство формулирует свои требования в системе обязанностей и устанавливает меры юридической ответственности за их невыполнение.
Под юридической обязанностью понимается установленная законом мера должного, общественно необходимого поведения, а также вид (линия) поведения*(653). П.В. Витрук под юридической обязанностью понимает социально возможную необходимость определенного поведения личности, установленную государством*(654). По мнению Г.В. Мальцева, "юридическая обязанность есть не только должное, но и возможное в человеческом поведении"*(655). "Обязанность есть возможность поведения, имеющая необходимый характер, т.е. возможное в поведении одновременно является и необходимым"*(656).
Категории правовой возможности и правовой необходимости являются взаимосвязанными и взаимно проникающими. Поскольку объективная необходимость не всегда субъективно осознается индивидом, постольку это может привести к отступлению от требований нормы. "Поэтому, - делает вывод Е.А. Лукашова, поддерживающая вышеизложенную точку зрения, - обязанность это как необходимое, так и возможное поведение"*(657). Государство в системе обязанностей указывает целесообразность, социально полезный и необходимый вариант поведения.
Часть обязанностей как элемент правового статуса распространяется на всех лиц, проживающих в государстве. Так, Конституция РФ устанавливает обязанность каждого платить законно установленные налоги и сборы (ст.57); сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст.58). Наряду с этим обязанность, закрепленная в ст.59, формулирует, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации.
Характеризуя ответственность, Н.И. Матузов указывает на неразрывную связь ответственности и свободы: "Ответственность - такая же объективная необходимость, как и свобода"*(659). Ответственность может рассматриваться в двух аспектах - негативном (ретроспективном) и позитивном (проспективном). В негативном, или ретроспективном, аспекте она находит свое основное выражение в юридической ответственности. Основанием ее возникновения является нарушение норм права (правонарушение), а материальным выражением - различного рода санкции*(660).
Позитивный (проспективный) аспект ответственности подразумевает ответственность за надлежащее исполнение своих обязанностей, порученного дела, за добросовестное поведение, ответственность перед обществом, государством, коллективом, окружающими и т.д. Это не что иное, как чувство долга (например, воинского долга), гражданская позиция, развитое правовое и нравственное сознание. Позитивная ответственность - мера требовательности к себе и другим. Она вытекает из реального социально-правового статуса субъекта, и в таком качестве Н.И. Матузов называет ее статусной ответственностью*(661). Ранее юридическую ответственность в качестве отдельного элемента в правовой статус включал В.А. Кучинский*(662). Автор поддерживает точку зрения, в соответствии с которой ответственность не является самостоятельным элементом правового статуса личности и в то же время может входить в структуру правого статуса конкретного субъекта правового общения. Так, например, в соответствии с Федеральным законом "О статусе военнослужащих" статус военнослужащих есть совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а также обязанностей и ответственности военнослужащих (ст.1).
Права, свободы и обязанности человека и гражданина - ничто без гарантий, способных реализовать их. Различают следующие виды гарантий: социально-экономические (материальные), политические, духовно-психологические (нравственные) и юридические. Последние, как считает А.С. Мордовец, представляют собой систему юридических средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина*(663). Другие, представляющие собой определенные условия и средства, призванные обеспечивать, гарантировать нормальное, т.е. установленное законом, функционирование того или иного общественного или правового института, могут быть также признаны юридическими гарантиями при условии их нормативного закрепления.
Существуют две взаимоисключающие точки зрения о включении гарантий в правовой статус личности. Одни считают, что гарантии не входят составным элементом в правовой статус на том основании, что гарантии, прежде всего по отношению к правам и свободам, выступают в виде внешней стороны или внешних условий их реализации, т.е. выходят за пределы правового статуса*(664). Другие, с мнением которых автор согласен, включают гарантии в структуру правового статуса личности, поскольку Конституция РФ гарантирует права и свободы человека и гражданина*(665).
Рассмотрев элементы правового статуса человека и гражданина, далее автор считает целесообразным более подробно остановиться на определении понятий "правовой статус", "конституционный статус", "конституционно-правовой статус", "основы правового статуса (положения)" человека и гражданина, поскольку, как справедливо отмечает Л.Д Воеводин*(666), не достигнуто полное единство в интерпретации всех аспектов этой категории (основы правового положения личности. - А.К.).
Характеризуя связи, возникающие между государством и личностью, как было уже указано ранее, ряд ученых (Н.В. Витрук, Р.О. Халфина, Е.А. Лукашева и др.) ведут речь о правовом статусе, содержание которого составляют права, свободы и обязанности. Все остальные ранее перечисленные элементы включаются ими в понятие "правовое положение личности". Причем некоторые из них*(667) при этом имеют в виду только основные (конституционные) права и обязанности, другие, - "весь комплекс прав, вытекающих из законов (внутригосударственных и международных)"*(668).
Давая правовую характеристику личности, Л.Д. Воеводин оперирует понятиями "конституционный статус" и "основы правового положения личности", которые он считает близкими по содержанию и единство которых он видит в общности исходных положений, так как конституционный статус и его основы опираются на одни и те же устои. Вместе с тем, по его мнению, конституционный статус включает в себя лишь конституционные положения (нормы), а основы статуса наряду с ними развиваются и конкретизируются в текущем законодательстве*(669).
Н.И. Матузов ведет речь об общем, или конституционном, статусе гражданина, который определяется прежде всего Конституцией и не зависит от различных текущих обстоятельств, является единым и одинаковым для всех, характеризуется относительной статичностью, обобщенностью*(670). По мнению М.В. Баглая, совокупность основных прав, свобод и обязанностей образует конституционно-правовой статус человека и гражданина*(671).
По мнению автора, наиболее приемлемым для целей настоящего исследования является понятие "конституционно-правовой статус человека и гражданина", содержание которого составляют права, свободы, обязанности и гарантии, закрепленные Конституцией РФ и иными нормативными правовыми актами. Ядро конституционно-правового статуса составляют основные (конституционные) права, свободы и обязанности человека и гражданина, гарантированные Конституцией РФ. В то же время основные права, свободы и обязанности развиваются и конкретизируются в текущем законодательстве: федеральных конституционных законах, федеральных законах и законах субъектов Российской Федерации, а также подзаконных нормативных правовых актах - Указах и распоряжениях Президента РФ, постановлениях и распоряжениях Правительства РФ, ведомственных нормативных правовых актах.
Конституционно-правовой статус человека и гражданина не в состоянии учесть всего многообразия субъектов права, их особенностей, отличий, специфики. Ученые, занимающиеся изучением правового положения личности (Н.В. Витрук, В.И. Новоселов, В.А. Патюлин и др.), развили далее данную правовую категорию, выделив различные виды правового статуса. По их мнению, общий правовой статус личности включает в себя общие права и обязанности, принадлежащие всем гражданам (как общие конституционные, так и общие отраслевые права и обязанности личности). Специальные правовые статусы (у В.А. Патюлина - модусы) личности - права и обязанности, конкретизирующие и дополняющие общие права и обязанности с учетом специфики социального, служебного и иного положения личности. Исходя из этого, делается вывод, что одно и то же лицо может быть одновременно носителем различных правовых статусов в зависимости от занимаемых им социальных позиций*(672).
Н.И. Матузов отделяет от общего (конституционного) статуса гражданина специальный, или родовой, статус определенной категории граждан, отражающий особенности их положения (например, учителей, военнослужащих, рабочих и т.д.). Указанные слои, группы, обладая общим (конституционным) статусом гражданина, могут иметь свою специфику, дополнительные права, обязанности, льготы, предусмотренные текущим законодательством*(673), т.е. содержание конституционно-правового статуса конкретизируется в статусе граждан, объединяемых в группы (слои) по какому-либо признаку: профессиональному, социальному, возрастному и т.д.
В данном случае общее конкретизируется в особенном, т.е. правовом статусе тех или иных категорий граждан, объединенных не только принадлежностью к российскому гражданству, но и другими специфическими признаками*(674). Применительно к предмету исследования будет предпринята попытка проанализировать понятие и содержание статуса военнослужащих в Российской Федерации.
В соответствии с Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащими являются граждане, проходящие военную службу (п.3 ст.2). Субъектами государственно-правового отношения*(675) по поводу военной службы выступают, с одной стороны, государство, в лице Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, с другой - граждане Российской Федерации, проходящие военную службу и тем самым исполняющие конституционную обязанность по защите Отечества, т.е. военнослужащие. В соответствии со ст.71 Конституции Российской Федерации вопросы обороны и безопасности отнесены к ведению Российской Федерации, т.е. правовое регулирование в этой сфере относится к компетенции федеральных органов государственной власти. Таким образом, Конституцией Российской Федерации закреплены основы правового регулирования в сфере обороны и безопасности государства и основополагающие вопросы, касающиеся прохождения гражданами Российской Федерации военной службы, и вытекающие из этого ограничения их прав и свобод как человека и гражданина (ч.3 ст.55 Конституции РФ).
Сущностью военной службы, как специфической государственной деятельности, ее целью являются защита с оружием в руках своего Отечества. Как уже было отмечено в главе 1 настоящего исследования, военная служба имеет ряд особенностей, или отличий, выделяющих ее в особый вид государственной службы. На военнослужащих распространяется законодательство, представляющее собой специальный комплекс правовых актов и норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в том числе при исполнении гражданами Российской Федерации военной службы и именуемое военным.
Юридическое основание для существования отдельной отрасли законодательства - положение ст.3 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", в соответствии с которой "правовой основой воинской обязанности и военной службы являются Конституция Российской Федерации, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в области обороны, воинской обязанности, военной службы и статуса военнослужащих, международные договоры Российский Федерации".
Особенности военной службы, выделяющие ее в особый вид федеральной государственной службы, детерминируют существование особенностей правового статуса военнослужащего как специфического субъекта права, прямо предусмотренных ст.1 Федеральною закона "О статусе военнослужащих": "На военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни. В связи с особым характером обязанностей, возложенных та военнослужащих, им предоставляются льготы, гарантии и компенсации".
Как уже было отмечено ранее, ряд ученых (Н.В. Витрук, В.И. Новоселов, В.А. Патюлин и др.) пришли к выводу о существовании специальных правовых статусов, конкретизирующих и дополняющих общие права и обязанности личности с учетом специфики ее социального, служебного и иного положения. Н.В. Витрук ограничивает содержание правового статуса лишь специальными правами и обязанностями*(676).
На существование специального правового статуса военнослужащих указывают ряд зарубежных ученых. Так, немецкий юрист К. Хессе прямо указывает на понятие и своеобразие "особых отношений властвования" (особый статус). "Это понятие, - пишет он, - широко применяемое в настоящее время, означает и показывает взаимосвязь между личностью и государством, которая и основывается на особых обязанностях, выходящих за рамки обычных прав и обязанностей гражданина в государстве, причем это проявляется и в особых правах, например, в отношениях государства и чиновников, солдат и учащихся государственных школ"*(677). Такие отношения необходимы для жизни общества в целом. Далее К. Хессе отмечает, что эти "особые отношения" должны регулироваться отдельными актами, но сам их порядок определяется не в сфере, лежащей вне конституции, а, наоборот, находит свое подтверждение именно в конституции. Исходя из указанных существенных особенностей отношений невозможно определить единый особый статус, а можно говорить лишь о множестве различных отношений особого статуса, общность которых заключается в модификации гражданского статуса.
В отечественной науке по вопросу существования специального правового статуса военнослужащих имелись различные точки зрения.
Профессор А.М. Добровольский писал: "Правовое положение военнослужащих в государстве в некоторых отношениях является иным, нежели других граждан. На это положение военнослужащих оказывает здесь воздействие особая природа военной службы. Определяющим моментом в этом отношении являются: во-первых, особый публично-правовой характер армии, как организации, предназначенной для вооруженной борьбы; во-вторых, особенность взаимных отношений составляющих ее элементов (дисциплина, воинский правопорядок), обусловленная в своем существовании необходимостью внутренней сплоченности армии и проникновения ее единым духом, и в, третьих, - существо военной службы, как службы государственной вообще"*(678).
Ряд советских ученых*(679) считали, что сама постановка вопроса о выделении правового статуса военнослужащих необоснованна. Свою позицию они строили на тезисе о полноправии военнослужащих как граждан государства. Действительно, ранее действовавшим Законом СССР "О всеобщей воинской обязанности" было закреплено, что военнослужащие и призванные на военные сборы военнообязанные пользуются всей полнотой социально-экономических, политических и личных прав и свобод и несут все обязанности граждан, предусмотренные Конституцией СССР. Иными словами, согласно приведенной точке зрения полноправие военнослужащих как бы исключает необходимость и правомерность даже постановки вопроса о существовании их самостоятельного правового статуса. По их мнению, речь могла идти лишь о конкретизации конституционных прав и обязанностей военнослужащих в нормах военного законодательства, об установлении для них новых специфических обязанностей и прав.
Другая точка зрения, которой придерживается автор, была высказана Н.В. Артамоновым, который считал, что существует специальный правовой статус военнослужащих, под которым, по его мнению, следует понимать общегражданские, в том числе конституционные, а также вытекающие из условий военной службы права, свободы, обязанности и юридическую ответственность военнослужащих*(680). Представляется целесообразным далее подробно остановиться на понятии правового статуса военнослужащих и его соотношении с конституционно-правовым статусом человека и гражданина.
Как было указано ранее, содержание конституционно-правового статуса человека и гражданина составляют права, свободы, обязанности и гарантии, закрепленные Конституцией РФ и иными нормативными правовыми актами. Его ядро составляют основные (конституционные) права, свободы и обязанности человека и гражданина, гарантированные Конституцией РФ. В то же время понятие конституционно-правового статуса человека и гражданина не в состоянии учесть всего многообразия субъектов права, их особенностей, отличий, специфики, что привело к необходимости введения в научный оборот понятия "специальный правовой статус" личности, содержанием которого являются конкретизирующие и дополняющие общие права и обязанности с учетом специфики социального, служебного и иного положения личности.
Специальный статус отражает особенности положения определенной категории граждан, в том числе военнослужащих. Указанные категории, базируясь на общем (конституционном) статусе гражданина, могут иметь свою специфику, дополнительные права, обязанности, льготы, предусмотренные текущим законодательством. Таким образом, содержание конституционно-правового статуса человека и гражданина конкретизируется в статусе граждан, объединяемых по признаку исполнения ими в соответствии с законом военной службы.
В данном случае общее конкретизируется в особенном, т.е. правовом статусе тех или иных категорий граждан, объединенных не только принадлежностью к российскому гражданству, но и другими специфическими признаками, которыми являются указанные ранее особенности военной службы.
Ж.-К. Рокепло рассматривает внутренние аспекты правового статуса военнослужащих, сравнивая его с правовым положением государственного служащего. Он указывает, что каков бы ни был характер службы или занимаемой должности, военнослужащие имеют (в соответствии с законом о статусе военнослужащих) тот же статус, что и остальные служащие государственных учреждений, включая сюда и тех, кто служит по контракту, и тех, кто призван на военную действительную службу или на переподготовку в соответствии с законом. В какой-то мере для военнослужащих существует особое положение в статусе, что объясняется их более или менее постоянным нахождением в состоянии выполнения служебных обязанностей. Существует целая система обязанностей, гарантий и компенсаций, действующая в большей или меньшей степени в зависимости от характера службы и разработанная на базе прохождения службы кадровым составом*(681). Таким образом, делает правильный вывод Ю.И. Мигачев, Ж.-К. Рокепло также исходит из особого положения в статусе военнослужащих, соотнося его с государственной службой, т.е. выдвигая во главу угла конституционные начала*(682). Как следует из изложенного, зарубежные и российские юристы исходят из положения о существовании специального правового статуса военнослужащих (некоторые ученые называют его особым правовым статусом военнослужащих, что, по нашему мнению, одно и то же).
Что входит в содержание и какова структура специальною правового статуса военнослужащих?
Как уже было отмечено ранее, Н.В. Витрук считает, что содержание данного понятия составляют специальные права и обязанности, связанные с особенностями деятельности или положения отдельных групп (слоев, категорий) граждан. Применительно к военнослужащим они при нахождении на боевом дежурстве (боевой службе), в суточном и гарнизонном нарядах, а также в случаях привлечения для ликвидации последствий стихийных бедствий и в других чрезвычайных обстоятельствах выполняют специальные обязанности, устанавливаемые законодательством и общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации*(683), которые носят, как правило, временный характер. Так, военнослужащие, назначенные в состав караула и приступившие к исполнению обязанностей, несут их строго определенное время в соответствии с предназначением караула.
Для исполнения специальных обязанностей военнослужащие наделяются специальными правами, которые определяются законодательными актами и общевоинскими уставами Вооруженных Сил РФ. Например, в соответствии с УГиКС РФ часовой для исполнения своих специальных обязанностей наделяется правами: применять оружие в случаях, указанных в Уставе; предъявлять требования, определенные его службой, к неопределенному кругу лиц; подчинения строго определенным лицам - начальнику караула, помощнику начальника караула и своему разводящему, исключая, в том числе своего непосредственного и других прямых начальников. В соответствии с Федеральным законом "О государственной охране" военнослужащие, проходящие службу в федеральных органах государственной охраны, имеют право применять физическую силу, специальные средства и оружие в случаях и в порядке, которые предусмотрены указанным законом.
С учетом изложенного, автор не может согласиться с позицией Н.В. Артамонова, который считает неточным утверждение Н.В. Витрука и других авторов, ограничивающих содержание специального статуса лишь специальными правами и обязанностями*(684), поскольку Н.В. Витрук под ними понимал права и обязанности, которые применительно к военнослужащим объединяют не только специальные, но и общие и должностные.
Действительно, согласно ст.26 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие несут общие обязанности, связанные с выполнением служебного долга. К ним относятся, например: соблюдение верности Военной присяге, совершенствование воинского мастерства, соблюдение норм международного права, беспрекословное подчинение командирам (начальникам), обязанность выручать товарищей из опасности, соблюдение правил воинской вежливости и др.
Анализ законодательства позволяет выделить общие права военнослужащих, например, на:
хранение, ношение, применение и использование оружия в порядке, определяемом законодательством и общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации;
участие по своей инициативе в конкурсе на замещение вакантной воинской должности;
продвижение по службе, увеличение денежного содержания с учетом результатов и стажа службы, уровня квалификации;
переподготовку (переквалификацию) и повышение квалификации за счет средств соответствующего бюджета;
пенсионное обеспечение с учетом стажа военной службы и т.д.
Указанные обязанности и права присущи всем военнослужащим независимо от ведомственной принадлежности и занимаемой должности. Именно общие права и обязанности военнослужащих, по мнению автора, составляют ядро, или основное содержание специального правового статуса военнослужащих.
Каждый военнослужащий также имеет должностные обязанности, которые определяют объем и пределы практического выполнения порученных ему согласно занимаемой должности функций и задач. Эти обязанности определяются воинскими уставами, а также руководствами, наставлениями, положениями, инструкциями или письменными приказами прямых начальников. Соответствующие указанным обязанностям должностные права призваны создать военнослужащему надлежащие условия для их выполнения. Должностные обязанности и права составляют содержание должностного статуса конкретного военнослужащего.
Анализ Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", Федерального закона "О статусе военнослужащих" и других законов позволяет выделить особенности правового положения отдельных групп, видов, категорий военнослужащих.
Так, в соответствии с Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" граждане проходят военную службу по призыву, а также в добровольном порядке, т.е. по контракту (п.2 ст.2). Объем их прав, обусловленных военной службой и связанных с государственным материальным обеспечением, значительно различается, что объясняется различием сущностного содержания этих двух видов исполнения военной службы.
Федеральным законом "О статусе военнослужащих" (ст.10) установлено, что посредством прохождения военной службы военнослужащими как гражданами Российской Федерации реализуется их конституционное право на труд, т.е. по своей сути военная служба является особым видом трудовой деятельности. Но в отличие от других видов труда эта "работа" осуществляется в особых формах и особыми военными методами в целях решения задач и осуществления функций государства в сфере обороны и безопасности.
Военную службу на профессиональной основе, т.е. добровольно, проходят не все военнослужащие. В соответствии с Конституцией Российской Федерации "каждый имеет право свободно.... выбирать род деятельности и профессию (ч.3 ст.37). Критерию свободного выбора профессии отвечает только поступление граждан на военную службу по контракту, поскольку призыв граждан на военную службу является воинской обязанностью граждан Российской Федерации.
Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" предусмотрено деление военнослужащих на составы: солдаты, матросы, сержанты и старшины; прапорщики и мичманы; офицеры: младшие, старшие и высшие, которым соответствуют определенные воинские звания (п.1 ст.46). Указанное деление также имеет практическое значение поскольку влияет, например, на объем дисциплинарных прав, а в некоторых случаях, также на некоторые права, связанные с материальным содержанием. Так, например, офицерам в воинском звании полковника (капитана 1 ранга) и выше предоставляются сверх установленной нормы дополнительная площадь жилого помещения размером не менее 15 кв. м и не более 25 кв. м*(685).
Таким образом, каждый из военнослужащих обладает определенным, отличным от других правовым положением. Подобная конкретизация применима и к любой другой социальной группе и ее представителям. Как справедливо отмечает Л.Д. Воеводин, "в области регламентации отношений государства и личности Конституция устанавливает исходные начала. Другими словами, она закрепляет лишь основы правового положения (статуса) личности в обществе. В этих основах содержится то общее, что конкретизируется в статусе граждан, объединяемых в группы (слои), например, по профессиональному, возрастному, социальному и прочим признакам"*(686). Применительно к предмету исследования - граждан, исполняющих военную службу. По его мнению, в данном случае общее - основы правового положения личности - конкретизируются в особенном, т.е. правовом статусе тех или иных категорий граждан, объединенных не только принадлежностью к российскому гражданству, но и другими специфическими признаками. Кроме того, он считает, что вполне оправданно говорить о конкретно-индивидуальном правовом статусе отдельного лица. В этом единичном статусе и находит свое реальное воплощение все то общее и особенное, что потенциально содержится в правовом положении личности в целом.
С учетом изложенного возникает вопрос о соотношении понятий "специальный правовой статус военнослужащих", "правовой статус военнослужащих" и "конституционно-правовой статус человека и гражданина".
Н.В. Артамонова в структуре специального правового статуса военнослужащих выделяет следующие части: общую, относящуюся к правовому статусу гражданина вообще, специальную (совокупность общих военно-служебных прав и обязанностей), особенную (комплекс специфических черт, характеризующих правовое положение соответствующих категорий военнослужащих) и, наконец, единичную, включающую в себя особенности правового положения данного военнослужащего. Причем, по его мнению, общая часть этого статуса, в свою очередь, может быть разделена на общегражданскую часть, т.е. относящуюся к военнослужащим, как и ко всем другим гражданам, независимо от их принадлежности к тем или иным категориям, и общегражданскую часть, конкретизированную специально для военнослужащих*(687).
В то же время, как уже было отмечено ранее, содержание конституционно-правового статуса человека и гражданина составляют права, свободы, обязанности и гарантии, закрепленные Конституцией РФ и иными нормативными правовыми актами. Ядро конституционно-правового статуса составляют основные (конституционные) права, свободы и обязанности человека и гражданина, гарантированные Конституцией РФ. В то же время основные права, свободы и обязанности развиваются и конкретизируются в текущем законодательстве: федеральных конституционных законах, федеральных законах и законах субъектов Российской Федерации, а также подзаконных нормативных правовых актах - Указах и распоряжениях Президента РФ, постановлениях и распоряжениях Правительства РФ, ведомственных нормативных правовых актах.
Применительно к специфическим субъектам права, например, военнослужащим, конституционно-правовой статус конкретизируется в их специальном правовом статусе.
Таким образом, по мнению автора, в целом согласного со структурой правового статуса военнослужащих, предложенную Н.В. Артамоновым, представляется целесообразным вести речь о конституционно-правовом статусе военнослужащих, в структуру которого входит конституционно-правовой статус человека и гражданина (у Н.В. Артамонова - общая или общегражданская часть специального статуса военнослужащих) и специальный правовой статус военнослужащего (у Н.В. Артамонова - специальная и особенная (которую он также в совокупности именует военно-служебной) части специального правового статуса военнослужащих).
В то же время конституционно-правовой статус человека и гражданина распространяется на военнослужащих с учетом возможностей его реализации в условиях Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, что влечет за собой некоторые ограничения в конституционных правах и свободах.
Конституцией Российской Федерации закреплены основы правового регулирования в сфере обороны и безопасности государства. В то же время она является основой для правового регулирования вопросов, касающихся юридического закрепления конституционно-правового статуса военнослужащих, в том числе ограничений их прав и свобод как человека и гражданина.
Специальный правовой статус военнослужащих является сложной по своей структуре правовой конструкцией. Как было отмечено ранее, гражданин, став военнослужащим, приобретает общие, специальные и должностные обязанности и соответствующие им права. Отдельные группы военнослужащих, например, относящиеся к различным составам военнослужащих, а также исполняющие в соответствии с законом военную службу не только в Вооруженных Силах, но и в других войсках, воинских формированиях и органах, в силу специфики стоящих перед ними целей и задач, предопределяющих специфические направления деятельности, наделяются законом особыми полномочиями, отличными от полномочий военнослужащих других организаций и органов.
Так, например, Федеральным законом "Об органах Федеральной службы безопасности в Российской Федерации" предусмотрены следующие обязанности органов федеральной службы безопасности:
выявлять, предупреждать, пресекать разведывательную и иную деятельность специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц, направленную на нанесение ущерба безопасности Российской Федерации;
добывать разведывательную информацию в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации, повышения ее экономического, научно-технического и оборонного потенциала;
выявлять, предупреждать и пресекать акты терроризма и др.
Органы федеральной службы безопасности имеют право:
осуществлять оперативно-розыскные мероприятия по кругу ведения:
осуществлять дознание и предварительное следствие по кругу ведения;
проверять у граждан и должностных лиц документы, удостоверяющие их личность, если имеются достаточные основания подозревать их в совершении преступления и др.
Федеральными законами "О государственной охране" и "О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации" предусмотрены условия применения сотрудниками федеральных органов государственной охраны и военнослужащими внутренних войск МВД РФ физической силы, специальных средств и оружия.
Таким образом, в структуре специального правового статуса можно выделить общую, специальную, особенную и единичную составные части. В зависимости от уровня обобщения (все военнослужащие, отдельная их категория, конкретный военнослужащий) можно говорить соответственно о различных сочетаниях общей, специальной, особенной и единичной составных частей специального правового статуса военнослужащих. Так, имея в виду всех военнослужащих, можно говорить об общей части специального правового статуса военнослужащих. Правовое положение отдельной категории военнослужащих, например, офицеров, подразделяется на общую и особенную части, а если иметь в виду офицера, исполняющего обязанности начальника караула и начальника патруля, то и специальную часть. И наконец, правовое положение конкретного военнослужащего содержит общую, особенную, специальную и единичную составные части*(688).
Границы между выделяемыми составными частями специального правового статуса условны, так как в действительности они (части) детерминируют друг друга, взаимозависят и базируются на конституционно-правовом статусе человека и гражданина.
Из изложенного можно сделать вывод, что конституционно-правовой статус военнослужащего - не результат простого, механического соединения первой части со второй, в рамках его взаимодействуют обе части. Именно в силу такого взаимодействия конституционные права, свободы и обязанности конкретизируются в нормах военного законодательства с учетом возможностей их реализации в условиях Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, что влечет за собой некоторые ограничения в правах и свободах.
Итак, правовой статус военнослужащего как гражданина Российской Федерации и как специфического субъекта права включает в себя совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а также обязанностей и ответственности, юридически закрепленных Конституцией и законодательством Российской Федерации в целях исполнения данной категорией граждан военной службы в составе Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, указанных в Федеральном законе "О воинской обязанности и военной службе".
Под правами военнослужащего имеются в виду обусловленные Конституцией РФ, установленные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами и охраняемые государством возможности эффективного исполнения военной службы.
Военнослужащие как граждане Российской Федерации пользуются правами и свободами, которые гарантированы Конституцией РФ (гл.2) и законами Российской Федерации с некоторыми ограничениями, о которых речь пойдет далее. Вместе с тем, как уже было отмечено ранее, военнослужащим для успешного осуществления служебной деятельности предоставляются особые (общие) права, которые не связаны с конкретными воинскими или иными должностями и исполнением специальных обязанностей.
А.М. Добровольский отмечал, что военно-служебные отношения, налагая на военнослужащих известные обязанности, вместе с тем предоставляют им некоторые права, вытекающие из служебного положения. Права эти он сводил к следующим категориям: 1) к праву на защиту при исполнении служебных обязанностей, а также на защиту их достоинств; 2) к праву на содержание; 3) к праву на возмещение расходов, производимых в интересах службы; 4) к праву на почетные преимущества - награждение деньгами, землями, подарками*(689).
В отличие от Федерального закона "Об основах государственной службы в Российской Федерации", в ст.9 которого закреплены общие права каждого государственного служащего, Федеральный закон "О статусе военнослужащих" не содержит конкретного перечня таких прав для военнослужащих. Однако анализ российского законодательства позволяет отнести к ним права военнослужащих на:
хранение, ношение, применение и использование оружия в порядке, определяемом законодательством и общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации;
ознакомление с документами, определяющими их права и обязанности по занимаемой воинской должности, критерии оценки качества работы и условия продвижения по службе, а также на организационно-технические условия, необходимые для исполнения ими должностных обязанностей;
получение в установленном порядке информации и материалов, необходимых для исполнения должностных обязанностей;
посещение в установленном порядке для исполнения должностных обязанностей подчиненных воинских организаций;
принятие решений и участие в их подготовке в соответствии с должностными обязанностями;
участие по своей инициативе в конкурсе на замещение вакантной воинской должности;
продвижение по службе, увеличение денежного содержания с учетом результатов и стажа службы, уровня квалификации;
переподготовку (переквалификацию) и повышение квалификации за счет средств соответствующего бюджета;
пенсионное обеспечение с учетом стажа военной службы;
материальное обеспечение*(690).
Нормативными правовыми актами, регламентирующими служебную деятельность военнослужащих, напрямую не предусмотрено право на проведение по их требованию служебного (административного) расследования для опровержения сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию*(691). Однако по желанию военнослужащего такое право им может быть реализовано путем подачи жалобы по команде в порядке установленном ДУ ВС РФ. Военнослужащий имеет право направить также предложения или заявления старшему начальнику до министра обороны включительно, в органы военной юстиции и другие органы государственной власти и управления (ст.109).
Права военнослужащих на материальное обеспечение и некоторые иные права, также имеющие материальную природу, относящиеся к их общим правам, призваны косвенно обеспечивать эффективность их деятельности путем реализации моральных и материальных стимулов. Причем часто под ними понимаются льготы, призванные компенсировать военнослужащим обусловленные особенностями военной службы ограничения некоторых общегражданских прав и свобод. Действительно, с одной стороны, они тесно переплетаются с отдельными личными правами военнослужащих, а с другой образуют самостоятельное субъективное право военнослужащих на льготы, под которыми некоторые ученые*(693), с которыми автор согласен, понимают определенные преимущества, предоставляемые гражданам в связи с военной службой, либо полное или частичное освобождение их от некоторых государственных обязанностей.
В группе общих прав военнослужащих, призванных стимулировать и компенсировать ограничения отдельных прав и свобод в связи с прохождением военной службы, предлагается выделить те, которые связаны с: а) продвижением по службе (карьерой); б) государственным материальным обеспечением, отдыхом; в) правом на защиту; г) льготами; д) поощрением.
Федеральный закон "О статусе военнослужащих" называет следующие, связанные с продвижением по службе (карьерой), права:
занятие воинских должностей и перемещение по службе с повышением в должности в соответствии с полученной профессиональной квалификацией, достигнутыми в служебной деятельности результатами и на конкурсной основе;
повышение профессиональной квалификации с учетом интересов военной службы и их собственного выбора;
Подгруппа прав военнослужащих на материальное обеспечение и отдых включает права на:
денежное довольствие, состоящее из месячного оклада в соответствии с занимаемой должностью и месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием, месячных (например, процентная надбавка за выслугу лет) и иных надбавок и других дополнительных денежных выплат (например, единовременное денежное вознаграждение по итогам учебного (календарного) года, выплаты на первоначальное обзаведение хозяйством и др.). Необходимо отметить, что денежное довольствие военнослужащих дифференцировано с учетом особенностей прохождения службы в отдельных видах Вооруженных Сил (Сухопутных войсках, Военно-Морском Флоте и т.д.), особых условий службы, дислокации воинских формирований и других факторов, на натуральное обеспечение (продовольственное, вещевое, предоставление жилых помещений);
ежегодный основной отпуск продолжительностью в зависимости от срока военной службы в льготном исчислении, который по желанию военнослужащего может быть предоставлен по частям. Военнослужащие имеют право также на дополнительные отпуска: учебные, творческие, по личным обстоятельствам, по болезни, а военнослужащие-женщины - на отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком;
медицинское обслуживание военнослужащих и членов семьи, в том числе после выхода его на пенсию;
пенсионное обеспечение за выслугу лет и пенсионное обеспечение членов семьи в случае смерти военнослужащего, наступившей во время прохождения военной службы, а в некоторых случаях и после увольнения с военной службы в соответствии с Законом РФ "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, и их семей"*(694);
обязательное государственное страхование на случай причинения вреда здоровью и имуществу во время прохождения службы.
Для защиты своих прав и законных интересов военнослужащий может использовать право на обращение с жалобой в порядке подчиненности к вышестоящему должностному лицу или в военный суд для разрешения споров, связанных с военной службой*(695).
Военнослужащие имеют право на следующие льготы:
они освобождаются от уплаты подоходного налога с денежного довольствия, денежных вознаграждений, других выплат, получаемых ими в связи с исполнением обязанностей военной службы, а также от земельного налога и налога на имущество физических лиц;
жилищные льготы заключаются в сохранении жилплощади (жилых помещений) и права на нее, в пониженной квартирной плате, оплате коммунальных услуг, праве на дополнительную жилую площадь отдельных категорий военнослужащих, обеспечении жилой площадью в 3-месячный срок, содействии индивидуальному жилищному строительству и иных преимуществах;
льготы в области здравоохранения состоят в бесплатном отпуске лекарств или их продаже по сниженным ценам, предоставлении путевок на санаторно-курортное лечение со скидкой оплаты их стоимости или бесплатно и некоторых других преимуществ;
льготы в области образования и культуры охватывают преимущества при поступлении (восстановлении) в учебные заведения, обучении в них, при пользовании культурно-просветительными учреждениями, спортивными сооружениями;
льготы по перевозкам заключаются в предоставлении права бесплатного проезда при переводах и назначении по службе, при поездках в основной и дополнительные отпуска, направлении на лечение на всех видах общественного транспорта - городского, пригородного и местного сообщения (кроме такси), а также бесплатной перевозки всеми видами транспорта (кроме воздушного) до 20 тонн личного имущества с прежнего места жительства на новое в связи с увольнением со службы и при переводе на новое место службы;
льготы за службу в отдаленных местностях, местностях с неблагоприятными климатическими (экологическими) условиями по своему содержанию разнообразны. К ним относятся повышенные денежные оклады денежного содержания, льготная выслуга лет на пенсию и получение других льгот.
Поощрение военнослужащих является, с одной стороны, средством их воспитания, с другой - средством укрепления воинской дисциплины. Поощрение военнослужащих - разновидность стимулирования их военно-служебной деятельности, т.е. воздействие командиров (начальников) или иных должностных лиц и органов (Президент РФ, Правительство РФ и др.) на потребности, интересы, на сознание, волю, практическое поведение военнослужащего, а следовательно - на результаты его военно-служебной деятельности. Поощрение (стимулирование) способствует улучшению воинской дисциплины, качества исполнения военно-служебных обязанностей, воспитывает инициативу и ответственность военнослужащих.
Применение поощрения должно базироваться на правовой основе, т.е. соответствовать полномочиям воинского должностного лица (должностного лица, органа).
Для того чтобы поощрение сыграло свою стимулирующую роль, оно должно быть: 1) обоснованным, т.е. применено за конкретные положительные результаты в военно-служебной деятельности или заслуги; 2) своевременным; 3) справедливым (весомым, значимым), т.е. мера поощрения должна соответствовать результату или заслуге; 4) применено строго индивидуально, т.е. за конкретные личные положительные результаты и заслуги поощрению подлежит конкретный военнослужащий, а не коллектив в целом, в штате которого он состоит. В то же время индивидуальный подход не исключает возможности поощрения всего личного состава подразделения (воинской части, корабля и т.д.), если положительный результат достигнут в результате коллективной деятельности.
Повышению эффективности воспитательного воздействия поощрения способствует использование его различных видов с соблюдением постепенности в их применении, т.е. применение видов поощрений от более низких до более высоких. Однако постепенность не исключает возможности поощрения особо отличившегося военнослужащего сразу же одним из высших видов поощрения, но с учетом индивидуальных особенностей поощряемого, его дисциплинированности, а также степени воспитательного воздействия на других военнослужащих.
Поощрение должно осуществляться с соблюдением принципа гласности, т.е. доведением его до военнослужащих подразделения (воинской части, войск и т.д.).
Объявленное поощрение должно быть обязательно исполнено, т.е. завершиться совершением определенного действия (вручением грамоты, подарка, денег, отменой приказа о наказании, внесением соответствующей записи в карточку поощрений и взысканий и т.д.).
Поощрение, с одной стороны, является субъективным правом командира (начальника), а с другой - его юридической обязанностью, что предусмотрено ст.17 ДУ ВС РФ.
Субъективное право командира (начальника) по применению поощрения предусматривает предоставленную ему возможность по своему усмотрению применять виды поощрений, предусмотренных ДУ ВС РФ и другими нормативными правовыми актами. Военнослужащий субъективного права на применение к нему какого-либо вида поощрения не имеет, т.е. он не может требовать от командира (начальника) применить к нему поощрение. В то же время он может иметь законный интерес в применении к нему того или иного поощрения, которое влечет для него приобретение каких-либо прав и льгот. Присвоение звания "ветеран военной службы" при наступлении пенсионного возраста по старости влечет приобретение прав и льгот, предусмотренных для ветеранов труда*(696).
С другой стороны, ДУ ВС РФ предусматривает необходимость должного поведения командира (начальника) по поощрению конкретного военнослужащего (военнослужащих конкретных подразделений, воинских частей и т.д.), и в таком качестве указанное поведение является юридической обязанностью в целях стимулирования подчиненных военнослужащих, исполняемой в интересах государства в целом. Однако необходимо отметить недостаточную процессуальную упорядоченность применения командирами (начальниками) видов поощрений, что ведет к увеличению влияния субъективного фактора в их использовании и, как следствие, недостаточной эффективности поощрения как средства воспитания и укрепления воинской дисциплины.
Поощрение может быть индивидуальным и коллективным, а по содержанию - моральным, материальным или смешанным, т.е. включающим в себя и моральные, и материальные элементы. По субъектам, осуществляющим стимулирование, поощрения подразделяются на: 1) поощрения со стороны командиров или начальников (объявление благодарности, награждение ценными подарками и деньгами, грамотами, нагрудными знаками и т.д.); 2) награды, применяемые высшими органами государственной власти (награждение государственными наградами, почетными грамотами, присвоение почетных званий и др.); 3) поощрения со стороны общественных организаций (объявление благодарности, награждение почетными грамотами, именными подарками, почетными знаками и др.).
Дисциплинарным уставом ВС РФ на каждого командира (начальника) возложена обязанность поощрять подчиненных военнослужащих за подвиги, разумную инициативу, усердие и отличие в службе, которые являются основаниями для поощрения:
1) подвиг - героический, самоотверженный поступок*(697);
2) разумная инициатива. Инициатива - почин, внутреннее побуждение к новым формам деятельности, предприимчивость*(698). Разумный - логичный, основанный на разуме, целесообразный. Разум - способность человека логически и творчески мыслить, обобщать результаты познания*(699). Следовательно, применительно к военнослужащим разумная инициатива - это внутреннее побуждение военнослужащего к целесообразному, творческому, логичному исполнению служебных обязанностей (в том числе не входящих в круг должностных обязанностей), отличающемуся новизной форм, в целях достижения положительного результата в служебной деятельности;
3) усердие в службе. Усердие - большое старание*(700);
4) отличие в службе - исполнение служебных обязанностей, выделяющее военнослужащего среди других, заслуживающее всеобщего одобрения и награды.
Права командиров (начальников) по применению различных видов поощрений дифференцированы в зависимости от их служебно-должностного положения, т.е. занимаемой воинской должности (должности) и воинского звания.
Когда командир (начальник) считает, что предоставленных ему прав недостаточно, он может ходатайствовать о поощрении отличившихся военнослужащих властью старшего командира (начальника).
Все меры поощрений можно разделить на общие и специальные. Первые в соответствии с законодательством установлены для всех граждан Российской Федерации, и к ним относятся поощрения в виде награждения орденами и медалями, присвоения почетных званий, присуждение государственных премий, В соответствии с Положением о государственных наградах Российской Федерации, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 2 марта 1994 г. N 442*(701), положениями о почетных званиях, утвержденными Указом Президента Российской Федерации от 30 декабря 1995 г. N 1341*(702), отдельными государственными наградами и почетными званиями могут поощряться только военнослужащие, например: орденами - Жукова, "За военные заслуги"; военными орденами - Святого Георгия, Суворова, Ушакова, Кутузова, Александра Невского, Нахимова; медалями - Суворова, Ушакова, Жукова; почетными званиями - "Заслуженный военный специалист". Военнослужащие, проходящие военную службу в Вооруженных Силах, могут также награждаться наградами Министерства обороны Российской Федерации - медалями "За укрепление боевого содружества" и "За отличие в военной службе"*(703).
Специальные меры поощрения установлены Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил РФ, они дифференцированы для различных категорий военнослужащих. Так, например, к солдатам, матросам, сержантам и старшинам, проходящим военную службу по контракту, могут применяться следующие меры поощрения:
снятие ранее наложенного взыскания;
объявление благодарности; награждение грамотами, ценными подарками или деньгами; награждение личной фотографией военнослужащего, снятого при развернутом Боевом знамени воинской части; присвоение солдатам, матросам воинского звания ефрейтор (старший матрос); присвоение сержантам (старшинам) очередного воинского звания на одну ступень выше воинского звания, предусмотренного по штатной воинской должности; награждение нагрудным знаком отличника; занесение в Книгу почета воинской части (корабля).
К офицерам применяются следующие меры поощрения:
снятие ранее наложенного дисциплинарного взыскания;
объявление благодарности;
награждение грамотами, ценными подарками или деньгами; занесение в Книгу почета воинской части (корабля) фамилий офицеров; досрочное присвоение очередного воинского звания, присвоение очередного воинского звания до майора, капитана 3 ранга включительно на одну ступень выше воинского звания, предусмотренного по занимаемой штатной должности;
награждение именным холодным и огнестрельным оружием.
В юридической литературе высказывается мысль о том, что вряд ли можно вести речь о субъективном нраве служащего, в том числе военнослужащего, на поощрение*(704).
Действительно, в существующей в настоящее время системе поощрений очень велик субъективный фактор, поскольку применение мер поощрения является исключительной прерогативой администрации (командиров и начальников), В то же время в ходе военной реформы и перехода к профессиональной армии этот вопрос должен быть более четко регламентирован, т.е. должны быть нормативно закреплены критерии, при которых военнослужащие будут иметь право на поощрение: образцовое выполнение служебных обязанностей, продолжительная и безупречная служба, достижение положительных результатов с наименьшими затратами сил, времени и средств и др.
Под обязанностями военнослужащего имеются в виду обусловленные Конституцией РФ и установленные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами для обязательного осуществления функции (основные действия), составляющие в своей совокупности существо исполнения военной службы. В целях исполнения военной службы на военнослужащих возлагаются повышенные по сравнению с другими гражданами обязанности, некоторые из которых являются общими для всех военнослужащих, их исполнение не регламентировано какими-либо временными рамками, например, исполнение должностных или специальных обязанностей.
Общие обязанности военнослужащих Русской Императорской армии излагались в главе 2 раздела I Свода военных постановлений "Об обязанностях военнослужащих", в которой было записано, что "все чины военного ведомства должны против всех неприятелей... государства служить... не щадя жизни. Все служащие обязаны исправлять возложенные на них должности согласно своей присяге с усердием, нелицемерно и добросовестно, по существующим учреждениям и уставам, и по приказаниям и наставлениям начальства, не позволяя себе, не из вражды, ни из свойства или дружбы, а тем более из корысти или взяток, ничего противного долгу присяги, честности и возложенного на них служения*(705).
Общие обязанности военнослужащих Российской Федерации перечислены в ст.28 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и конкретизированы в Военной присяге*(706), УВС ВС РФ и других воинских уставах. К ним относятся такие обязанности, как:
быть верными Военной присяге, беззаветно служить своему народу, мужественно и умело защищать свое Отечество;
строго соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы Российской Федерации, требования общевоинских уставов, беспрекословно выполнять приказы командиров;
дорожить честью и боевой славой защитников своего народа, честью воинского звания и войсковым товариществом;
совершенствовать воинское мастерство, содержать в постоянной готовности к применению вооружение и военную технику, беречь военное имущество;
быть дисциплинированными, бдительными, хранить государственную и военную тайну;
соблюдать общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации.
Конституция Российской Федерации закрепила важнейшее, исходное для всего текущего законодательства положение о том, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации (ч.1 ст.59). Слово "долг" подразумевает моральную и юридическую обязанность всех и каждого посильно участвовать в защите Отечества. В таком закреплении, раскрытии понятия "защита Отечества" используются две категории: правовая, нормативная, юридическая - как обязанность и моральная, нравственная - как долг. Таким образом, защита своего Отечества не только правовое, но прежде всего нравственное требование к каждому гражданину, моральный долг, всеобщая обязанность. Она направлена на защиту страны, ее населения, материальных и духовных ценностей, суверенитета и безопасности, обеспечение целостности и неприкосновенности ее территории.
Употребление в Конституции РФ категории "долг" указывает на особое место обязанности по защите Отечества среди других юридических обязанностей гражданина. Категория долга отражает единство правовых и нравственных начал в конституционной обязанности защиты Отечества. Долг - не пожелание, а непременное требование государства, которое должно быть выполнено. Нравственное содержание долга защиты Отечества закрепляется правовыми требованиями Основного Закона. Формы реализации этой конституционной обязанности разнообразны и зависят от многих факторов (пол, возраст, способности, образование и т.д.)*(707). В том числе, как справедливо отмечает В.Г. Стрекозов, граждане обязаны не только защищать свою Родину в условиях войны, но и своим повседневным, самоотверженным трудом крепить оборонное могущество Родины, быть готовыми в любой момент выступить на ее защиту*(708).
Обязанность граждан защищать Отечество, с одной стороны, включает юридическую обязанность российских граждан нести военную службу по призыву, а с другой -подразумевает общие обязанности всех военнослужащих независимо от воинского звания, занимаемой должности и принадлежности к тому или иному министерству или ведомству. Подтверждая готовность к исполнению своего долга по защите Отечества в форме исполнения военной службы, военнослужащий приносит Военную присягу на верность своему Отечеству и народу.
Требование строго соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы Российской Федерации, положения общевоинских уставов Вооруженных Сил Российской Федерации, беспрекословно выполнять приказы командиров - есть ни что иное как одна из граней законности (являющейся важнейшим принципом государственной и общественной жизни, в том числе военной службы как государственной службы особого вида). Суть этого требования заключается в точном, неуклонном и единообразном исполнении (соблюдении) законов и других нормативных правовых актов всеми органами военного управления, должностными лицами и отдельными военнослужащими. "...Всякий служащий должен поставить себе в непременную обязанность ведать все Уставы и Законы Государственные"*(709). Характерными чертами законности являются единство, всеобщность и обязательность ее требований, которые обеспечиваются тем, что принимаемые законы и иные правовые акты должны соответствовать Конституции РФ, которая имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации (ст.15). Дореволюционное законодательство содержало следующие нормы, касающиеся соблюдения законности как начальниками, так и подчиненными. "Никто из служащих не должен простирать власти своей за пределы, предназначенные ей законом*(710). Каждое лицо, состоящее на службе, обязано принимать от поставленного над ним старшего лица приказания и исполнять их с точностью"*(711).
В то же время при исполнении подчиненными приказов командиров и начальников неизбежно возникают вопросы об их законности, о пределах исполнения приказов и ответственности за их исполнение. Указанные вопросы актуальны в настоящее время, поскольку в ходе вооруженного конфликта в Чеченской Республике 1994-1996 гг. ряд воинских должностных лиц, в том числе и высших офицеров Вооруженных Сил РФ, отказались принимать участие в боевых действиях, мотивируя свой отказ противозаконностью приказа Президента РФ - Верховного Главнокомандующего РФ о начале боевых действий в республике.
Как уже было отмечено ранее, безусловность повиновения приказам командиров и начальников является одним из основных требований воинской дисциплины. Однако возникает вопрос о характере безусловного повиновения: является ли оно абсолютным или относительным? Профессор А.С. Лыкошин указывал на относительность безусловного повиновения. Он писал: "Воля отдельных начальников может иногда не только согласоваться с волею любого Верховного Вождя, но даже действовать во вред интересам Верховной Власти, государства и армии. Употребление военной силы злонамеренною волею любого частного начальника может создать опасность как для самого бытия государства и Верховной власти, так и для жизни, здоровья и имущества отдельных граждан. Поэтому частным начальникам не может быть предоставлена во всех случаях абсолютная полнота власти и должны быть указаны ее границы, а вместе с тем, определены также условия обязательности повиновения и пределы безответственности исполнителей"*(712).
Исследователи деятельности Петра I указывают, что он установил предел служебного повиновения начальникам - преступный характер их приказов*(713). Ю.И. Скузаватов считает, что указ Петра I "О бытии подчиненных в послушании у своих командиров" от 20 января 1724 г. впервые поставил вопрос о пределах служебного повиновения и явился исходной точкой для дальнейшего решения проблемы пределов служебного повиновения дореволюционным законодательством России*(714). Указ гласил: "Всем подчиненным, как в Сенате и Синоде, так и во всех коллегиях, канцеляриях и во всех местах всего государства, где какие дела отправляются, быть в послушании у своих командиров во всем, что не противоправно указу. А ежели что противно, того отнюдь не делать, под наказанием, как преступнику указа, но должен командиру своему тайно объявить, что то противно указам, и ежели не слушает, то протестовать и доносить вышестоящим над ним командирам, а ежели и в том тоже увидит противность, то генерал-прокурору, или не в бытность его обер-прокурору, а ежели в них усмотрит тоже противность, то доносить Его Величеству, но чтобы была самая истина. А ежели явится неправда, за то наказан будет сам, якобы он то сделал"*(715).
В дальнейшем данная норма получила развитие в различных правовых актах: Уставе о службе гражданской (ст.ст.372, 614)*(716), Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1885 г. (ст.393)*(717), Морском Уставе 1899 г. (ст.326)*(718) и др. Так, в ст.6 Устава внутренней службы было записано: "Подчиненные обязаны беспрекословно повиноваться своим начальникам и исполнять все их приказания, кроме явно преступных"*(719).
Таким образом, дореволюционное законодательство устанавливало предел исполнения приказа командира и начальника - явно преступный приказ. В то же время военнослужащий обязан был исполнить незаконный и вредный приказ, который не являлся явно преступным, за последствия которого нес ответственность командир (начальник), его отдавший.
Первые дисциплинарные уставы Красной Армии (1919, 1925 гг.) также устанавливали единый предел служебного повиновения начальнику - явно преступный приказ. Так, во Временном дисциплинарном уставе РККА 1925 г. было записано: "Военнослужащие обязаны исполнять все служебные приказы своих начальников, за исключением явно преступных. При точном исполнении подчиненным приказа, отданного по службе начальником, этот последний один отвечает за последствия своего приказа, кроме случаев исполнения преступных приказов, когда вместе с отдавшим такой приказ начальником отвечает и исполнивший его подчиненный"*(720). Однако в дальнейшем указания на пределы служебного повиновения были исключены из последующих воинских дисциплинарных уставов (1940, 1946, 1960, 1975 гг.), которые устанавливали принцип беспрекословного (абсолютного) повиновения приказам начальника. "Приказ командира и начальника - закон для подчиненного. Он должен быть выполнен безоговорочно, точно и в срок. Невыполнение приказа является преступлением и карается судом военного трибунала"*(721).
В ст.30 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ*(722) закреплено, что "обсуждение приказа недопустимо, а неповиновение или другое неисполнение приказа является воинским преступлением". Получив приказ, военнослужащий сталкивается с коллизией обязанностей, так как согласно ст.9 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил РФ "обязанность подчиненного беспрекословно повиноваться" является одним из основных принципов единоначалия, а с другой стороны - ст.3 Дисциплинарного устава обязывает каждого военнослужащего "строго соблюдать Конституцию и законы Российской Федерации". Таким образом, именно в этом случае возникает проблема, связанная с установлением пределов повиновения и юридической ответственности военнослужащих за отдачу и исполнение неправомерных приказов.
Пределы повиновения приказам и ответственности за его исполнение и неисполнение содержатся в нормах международного права. Так, в ст.8 Нюрнбергского Международного военного трибунала предусмотрено, что тот факт, что обвиняемый действовал в соответствии с приказом начальника, не освобождает его от ответственности за содеянное, а может лишь рассматриваться в качестве смягчающего обстоятельства*(723). "Нельзя налагать наказание за невыполнение преступного приказа, и наоборот, ссылка на приказ при совершении высшего преступления не освобождает от уголовной ответственности"*(724). Следовательно, пределом исполнения является преступный приказ. М. Обер, исследовавший проблемы исполнения приказа, не соответствующего нормам международного гуманитарного права, считает, что каждый гражданин-военнослужащий должен иметь "определенную ответственность, дающую ему право отказаться подчиниться противоправному приказу"*(725).
В большинстве европейских стран данные положения нашли закрепление в национальном законодательстве. Согласно параграфу 11 Закона о правовом положении военнослужащих ФРГ*(726) приказ не должен выполняться, если он направлен на совершение преступного действия, и ответственность за выполнение таких приказов наступает лишь в том случае, если подчиненный действовал сознательно или по известным ему обстоятельствам преступность действий ему была очевидна. Согласно ст.8 Дисциплинарного устава 1975 г.*(727) французских вооруженных сил подчиненный имеет право отказаться от выполнения "незаконного приказа", т.е. пределом повиновения французских военнослужащих служит не только преступный, но и любой иной приказ, если он не соответствует закону.
В литературе отмечается, что, устанавливая принцип беспрекословного выполнения приказов командиров (начальников), общевоинские уставы Российской Федерации исходят из презумпции законности этих приказов и их соответствия интересам службы, т.е. приказ отдается только по службе и в интересах службы, в пределах компетенции данного начальника*(728). Согласно п.3 ст.37 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" командирам (начальникам) запрещается отдавать приказы (приказания) и распоряжения, не имеющие отношения к исполнению обязанностей военной службы или направленные на нарушение законодательства Российской Федерации.
Следовательно, согласно действующему законодательству безусловная обязательность приказа основывается на условии, что командиры (начальники) не будут издавать незаконные приказы. Ст.332 УК РФ установлена уголовная ответственность за неисполнение подчиненным приказа начальника, отданного в установленном порядке.
Однако без уточнения в законодательстве обязанности подчиненного по исполнению незаконного приказа указанная норма носит декларативный характер, поскольку не ясно, обязан ли военнослужащий не исполнять незаконный приказ и, следовательно, его исполнение может рассматриваться как правонарушение, или он не обязан исполнять незаконный приказ (не являющийся преступным), т.е. не обязан, но может исполнить его, и поэтому исполнение незаконного приказа не носит характера правонарушения. Как справедливо отмечает Г.В. Мальцев, исследовавший сходные правоотношения применительно к государственным служащим, этот важный юридический нюанс не нашел места в федеральном законодательстве о государственной службе*(729).
В то же время анализ гл.33 УК РФ "Преступления против военной службы" дает ответы на вопросы, касающиеся пределов повиновения военнослужащих приказам командиров и начальников и ответственности за их неисполнение.
Ст.42 УК РФ устанавливает условия, при которых военнослужащий, не исполнивший приказ командира (начальника), не будет являться субъектом уголовной ответственности. В соответствии со ст.42 УК РФ не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность.
Точное выполнение приказа начальника освобождает подчиненного от ответственности за действия, совершенные по приказу, и за последствия исполнения приказа, в том числе и незаконного, если в данной конкретной обстановке подчиненный не мог сознавать этого или когда он сомневается в законности полученного приказа, но его предписания выполняет*(730). Еще в Воинском уставе о наказаниях 1869 г. было написано: "Не почитается преступлением ни деяние, учиненное во исполнение закона, ни деяние, учиненное во исполнение приказа, данного начальником, если приказ был отдан по службе или почитался подчиненным за таковой, и если подчиненный не осознавал преступности деяния"*(731).
В то же время УК РФ также недостаточно четко устанавливает пределы ответственности военнослужащих за неисполнение незаконного приказа. Ряд ученых считают, что "умышленное совершение военнослужащим общественно опасных действий по заведомо для него преступному приказу начальника (курсив мой. - А.К.) как противоречащее самим основам воинской дисциплины и правосознанию воинов, влечет уголовную ответственность. Если подчиненный выполняет приказ, предписывающий совершить заведомо для него противоправные, уголовно наказуемые действия, т.е. при полном сознании их явной преступности, с целью достижения конкретного преступного результата, то он за содеянное должен отвечать наряду с начальником как исполнитель преступления либо как соучастник"*(732). Однако не любой незаконный приказ является преступным, а только такой, который влечет уголовно наказуемые действия. Незаконным является также приказ, который влечет административные, дисциплинарные и иные правонарушения
Таким образом, правовое регулирование неисполнения незаконного приказа является недостаточным, поскольку действующими общевоинскими уставами ВС РФ, другими законодательными и иными нормативными правовыми актами не предусмотрен порядок обжалования отданных командирами (начальниками) приказов и распоряжений до их исполнения, в том числе заведомо влекущих уголовную или административную ответственность, что ставит военнослужащих в двусмысленное положение. Единственная возможностью, которой обладает военнослужащий, это его право на уточнение отданного приказа (ст.40 УВС ВС РФ). Однако, по нашему мнению, в указанном случае военнослужащий должен доложить командиру (начальнику) о том, что он считает отданный приказ незаконным или вредным и, если данное приказание будет подтверждено, исполнять его беспрекословно*(733).
Следовательно, проблема заключается в том, чтобы нормативно определить механизм принятия решения военнослужащим, получившим незаконный приказ начальника. Поскольку Уголовным кодексом РФ установлена уголовная ответственность за исполнение преступного приказа, постольку военнослужащий сознающий его преступность и не сомневающийся в этом, имеет право и обязан отказаться от его исполнения. Возникновение у военнослужащего сомнения в законности приказа не дает ему права отказаться от исполнения приказа. "Все сомнения подчиненного в законности приказа должны разрешаться в пользу обязательного повиновения приказу начальника"*(734). Не может военнослужащий отказаться от исполнения приказа по мотивам его нецелесообразности, вредности и несогласия с принятым решением. В противном случае был бы подвергнут ревизии принцип единоначалия. В то же время в законодательстве о военной службе, статусе военнослужащих, общевоинских уставах процедура исполнения незаконного (непреступного) приказа должна быть регламентирована последовательно и полно в соответствии с принципом относительной обязательности его исполнения, закрепленным в международных актах.
В процессе военной службы не должно быть изъятий правового регулирования применительно к военно-служебным отношениям. На военнослужащих распространяются общегражданские права и свободы граждан Российской Федерации с ограничениями, устанавливаемыми федеральными законами (ч.4 ст.55 Конституции РФ). Законы действуют независимо от объявления их приказами и иными нормативными правовыми актами органов управления Вооруженными Силами, другими войсками, воинскими формированиями и органами*(735).
Военнослужащие обязаны мужественно и умело защищать свое Отечество, народ, а также свободу, независимость и конституционный строй России.
Военнослужащий в ходе боевых действий, даже находясь в отрыве от своей воинской части (подразделения) и в полном окружении, обязан оказывать решительное сопротивление противнику, избегая захвата в плен. Он обязан до конца выполнить в бою свой воинский долг. Если же военнослужащий, оказавшись в отрыве от своих войск и исчерпав все средства и способы сопротивления или же находясь в беспомощном состоянии вследствие тяжелого ранения или контузии, будет захвачен в плен, он должен искать и использовать любую возможность для освобождения себя и своих товарищей из плена и возвращения в свои войска.
Военнослужащий, захваченный в плен, при допросе имеет право сообщить только свою фамилию, имя, отчество, воинское звание, дату рождения и личный номер (ст.20 УВС ВС РФ). Данная норма соответствует ст. 17 Женевской конвенции от 12 августа 1949 г. об обращении с военнопленными с той лишь разницей, что по конвенции это является обязанностью военнопленного. В случае если военнопленный сознательно нарушит это правило, ему может угрожать ограничение преимуществ, предоставляемых военнопленным его звания или положения.
К общим обязанностям военнослужащих относится также требование быть дисциплинированным. Для военнослужащих характерна прежде всего дисциплина воинская, которая определяется в ДУ ВС РФ, как строгое и точное соблюдение всеми военнослужащими порядка и правил, установленных законами, воинскими уставами и приказами командиров и начальников (ст.1).
Характерной особенностью воинской дисциплины является беспрекословность повиновения подчиненных начальникам, четкое и своевременное выполнение их приказов, приказаний и распоряжений. Повиновение - ядро воинской дисциплины.
Военнослужащие обязаны оказывать уважение друг другу, содействовать командирам (начальникам) и старшим в поддержании порядка и дисциплины. Обо всем случившемся с военнослужащим, влияющем на исполнение его обязанностей, и сделанных ему замечаниях он обязан докладывать своему непосредственному начальнику. В случае нарушения определенных воинскими уставами правил взаимоотношений между военнослужащими он должен немедленно принять меры к наведению порядка и также доложить своему непосредственному начальнику (ст.16 УВС ВС РФ).
Основными источниками права вооруженных конфликтов, под которым понимается совокупность правовых норм, применяемых воюющими сторонами в ходе международных и немеждународных военных конфликтов, регулирующих применение средств и методов ведения вооруженной борьбы, обеспечивающих защиту раненых, больных, военнопленных и гражданского населения (в том числе и на оккупированной территории), устанавливающих международно-правовую ответственность государств и уголовную ответственность отдельных лиц за их нарушение, являются Гаагские конвенции 1907 г., Женевские конвенции 1949 г. и дополнительные протоколы I и II к ним 1977 г.
Гаагские конвенции 1907 г. впервые в договорном порядке сформулировали и закрепили кодекс поведения воюющих сторон. Женевские конвенции 1949 г. закрепили правовой режим раненых, больных, военнопленных и гражданского населения во время войны. В дополнительных проколах решены вопросы, которые недостаточно урегулированы в Женевских конвенциях.
Основным принципом права вооруженных конфликтов является принцип ограничения воюющих в выборе средств и методов ведения вооруженной борьбы: "...в случае вооруженного конфликта право сторон, находящихся в конфликте, выбирать методы и средства ведения войны не является неограниченным... запрещается применять оружие, снаряды, вещества и методы ведения военных действий, способные причинить излишние повреждения или излишние страдания"*(736).
Все средства и методы ведения войны делятся на две группы: дозволенные и запрещенные. В международном праве нет перечня дозволенных средств ведения войны, однако перечень запрещенных средств и методов ведения войны имеется. К запрещенным методам ведения войны относятся: предательски убивать или ранить лиц, принадлежащих к гражданскому населению или вооруженным силам противника; убивать или ранить неприятеля, который, сложив оружие, безусловно сдался; объявлять, что никому не будет дано пощады; незаконно пользоваться парламентским флагом, военными знаками и форменной одеждой неприятеля, а также вооруженных сил ООН и эмблемами Красного Креста; истреблять или захватывать неприятельскую частную собственность, кроме случаев, вызываемых военной необходимостью; принуждать граждан противника принимать участие в действиях против их собственной страны; атаковать или бомбардировать каким бы то ни было способом незащищенные города, селения, жилища; отдавать на разграбление города и местности, даже взятые приступом; разрушать памятники и центры сосредоточения культурных ценностей.
Военнослужащие, использующие запрещенные методы войны, будут нести уголовную ответственность в соответствии с нормами как внутреннего, так и международного уголовного права*(737).
Правовой режим раненых и больных установлен Женевскими конвенциями 1949 г. и Дополнительными протоколами I и II, которые обязывают государства соблюдать их положения не только в случае войны, но и в случае любого вооруженного конфликта, даже если одна из воюющих сторон не признает состояния войны; они должны применяться ко всем случаям оккупации.
Все раненые и больные, независимо от цвета кожи, религии, пола, национального и социального происхождения, политических и других убеждений, пользуются одинаковым покровительством (ст.10 Дополнительного протокола I). В отношении их запрещаются следующие действия: всякие виды убийств, физические увечья, жестокое обращение, пытки и истязания, взятие из их среды заложников, медицинские и научные эксперименты, удаление тканей или органов для пересадки, посягательство на человеческое достоинство, осуждение и применение наказания без предварительного судебного решения, вынесенного надлежащим образом учрежденным судом, при наличии судебных гарантий (ст.11 Дополнительного протокола II).
В настоящее время режим военного плена определяется Женевской конвенцией 1949 г. "Об обращении с военнопленными", согласно которой они находятся во власти неприятельского государства, а не отдельных лиц или воинских частей, их пленивших (ст.12); с ними всегда следует обращаться гуманно; ни один из них не может быть подвергнут физическому калечению или научному или медицинскому опыту (ст.13); к ним не могут применяться никакие физические или моральные пытки и никакие другие меры принуждения для получения от них каких-либо сведений. Военнопленным, которые откажутся отвечать, нельзя угрожать, подвергать их оскорблениям или каким-либо преследованиям или ограничениям (ст.17). Режим военного плена призван не только обеспечить сохранение жизни военнопленного, но и защиту его элементарных человеческих прав; цель такого режима - воспрепятствовать военнопленному принимать дальнейшее участие в военных действиях. Лишение военнопленных свободы должно носить предупредительный, а не карательный характер. Военнопленные, за исключением офицеров, могут привлекаться к работе, не носящей военного характера: сельское хозяйство, работы по домашнему хозяйству, торговая деятельность, погрузочно-разгрузочные работы (ст.50). Военнопленных нельзя лишать права переписки с семьей (ст.71); они имеют право получать посылки с продуктами питания, одеждой (ст.72).
Как уже было отмечено ранее, военнослужащие, как правило, проходят военную службу на воинских или иных должностях. Должностью определяется характер выполняемых служебных обязанностей по осуществлению военнослужащим задач и функций государства в сфере обороны и безопасности, обязанности и права, поощрения и ответственность, а также основные требования к его профессиональной подготовке. С понятием воинской должности как стержневым связаны все другие вопросы, касающиеся военной службы. Так, комплексом обязанностей, соответствующих им прав и пределов ответственности, юридически закрепленных в различных нормативных правовых актах (должностных инструкциях, положениях об органах управления, общевоинских уставах Вооруженных Сил РФ, положениях о прохождении воинской службы различных категорий военнослужащих и т.д.), обусловливается содержание военно-служебных отношений, складывающихся, во-первых, между военнослужащим и государством (в лице соответствующего органа) в связи с назначением на должность и, во-вторых, между военнослужащим и другими субъектами государственно-служебных отношений в процессе осуществления им своей служебной деятельности (так называемый социальный статус должности). Таким образом, воинская должность есть учрежденная в установленном порядке первичная структурная единица в государственной военной организации или федеральном органе исполнительной власти, в которых в соответствии с законом предусмотрена военная служба, отражающая содержание и объем должностных полномочий занимающего ее лица.
Должностные полномочия представляют собой часть компетенции органа и являются главным элементом правового статуса должности. Если компетенцию государственного органа можно рассматривать как систему его полномочий, т.е. прав и обязанностей, носящих внешне властный характер, то правовой статус должности, являющейся первичной структурной единицей государственного органа или организации, можно рассматривать как совокупность персонифицированных обязанностей и прав по исполняемой должности, связанной с осуществлением государственных функций (применительно к военной службе - в сфере обороны и безопасности).
Каждый военнослужащий имеет должностные обязанности, которые определяют объем и пределы практического выполнения порученных ему согласно занимаемой должности функций и задач. Эти обязанности определяются воинскими уставами, а также руководствами, наставлениями, положениями, инструкциями или письменными приказами прямых начальников. Должностные обязанности могут быть классифицированы по их целевому назначению (видам должностных обязанностей), по категориям военнослужащих, на которых они возлагаются, и по видам должностей, которыми эти обязанности определяются*(738).
Должностные обязанности делятся также на общие (например, всех прямых начальников - ст.ст.72-89 УВС ВС РФ) и конкретные (например, должностные обязанности по типовым должностям: командир полка, батальона, роты, взвода и т.д.; для корабельного состава Военно-Морского Флота они закреплены в Корабельном уставе ВМФ).
Для военнослужащих, находящихся на иных должностях, разрабатываются и утверждаются соответствующими должностными лицами положения и функциональные обязанности, в которых учитываются особенности и специфика конкретной воинской должности.
Должностные права носят обеспечительный характер, их объем призван создать военнослужащему надлежащие условия для выполнения обязанностей.
Военнослужащие при нахождении на боевом дежурстве (боевой службе), в суточном и гарнизонном нарядах, а также привлекаемые для ликвидации последствий стихийных бедствий, и в других чрезвычайных обстоятельствах выполняют специальные обязанности, которые устанавливаются федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и общевоинскими уставами и носят, как правило, временный характер*(739). Так, военнослужащие, назначенные в состав караула и приступившие к исполнению обязанностей, несут их строго определенное время в соответствии с предназначением караула. На период выполнения специальных обязанностей военнослужащий, как правило, освобождается от своих постоянных должностных обязанностей.
Для исполнения специальных обязанностей военнослужащие наделяются специальными правами, которые определяются законодательными актами и общевоинскими уставами Вооруженных Сил. Например, в соответствии с Федеральным законом "О государственной охране" военнослужащие, проходящие службу в федеральных органах государственной охраны, имеют право применять физическую силу, специальные средства и оружие в случаях и в порядке, которые предусмотрены указанным Законом. Аналогичные положения сформулированы в отношении военнослужащих других министерств и ведомств. Так, в Федеральном законе "Об органах федеральной службы безопасности Российской Федерации" указывается, что сотрудники органов федеральной службы безопасности имеют право применять физическую силу, в том числе боевые приемы борьбы, а также оружие и специальные средства в случаях и порядке, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для сотрудников милиции (ст.14). Условия и пределы применения физической силы, специальных средств, оружия, боевой и специальной техники внутренними войсками установлены Федеральным законом "О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации".
Для сравнения рассмотрим вопросы конституционно-правового регулирования правового положения военнослужащих на примере их закрепления в конституциях зарубежных государств.
Конституция (основной закон) ФРГ подробно регламентирует вопросы ограничения прав и свобод немецких граждан. В период состояния обороны с целью обеспечения потребности в рабочей силе, которая не может быть обеспечена на добровольной основе, может быть ограничена свобода немецких граждан отказаться от выполнения профессиональных обязанностей или покинуть место работы (ст.12а). Ст.17а конституции перечисляет конкретные права, которые могут быть ограничены законами о военной и заменяющей ее службе: основной право выражать и распространять свое мнение устно, письменно и посредством изображений; основное право свободы собраний, а также право петиций в той мере, в какой оно предоставляет возможность обращаться с коллективными просьбами либо жалобами; основные права свободы передвижения и неприкосновенности жилища. Конституция (ст.4) закрепляет принцип абсолютной свободы вероисповедания, совести и свободы религиозных убеждений и мировоззрения. Допуская возможность обязательной военной службы как юридической обязанности немецких граждан, конституция гарантирует возможность освобождения от нее по мотивам своей совести на основании специального закона. Пассивное избирательное право военных и солдат, служащих по найму, может быть ограничено законом (ст.137). Границы ограничения прав и свобод немецких военнослужащих определены Законом о правовом положении военнослужащих ФРГ от 19 марта 1956 г., действующим в редакции 1975 г.*(740)
В соответствии со ст.45b Конституции ФРГ для охраны основных прав и осуществления парламентского контроля в области обороны бундестагом избирается уполномоченный по обороне. Согласно Закона "Об уполномоченном по обороне германского бундестага" от 16 июня 1982 г. он начинает действовать по собственному усмотрению если ему становятся известны обстоятельства, позволяющие предполагать, что нарушаются основные права военнослужащих или принципы внутреннего руководства. Солдатам и офицерам бундесвера разрешается напрямую, минуя своих непосредственных начальников, обращаться к уполномоченному бундестага по обороне с жалобами на ущемление своих прав, например, на свободное высказывание мнений, партийную и политическую деятельность вне службы, человеческое достоинство и др. К уполномоченному бундестага по обороне могут также обращаться с заявлениями родственники, доверенные лица, друзья военнослужащих. Уполномоченный бундестага по обороне вправе в любое время и без предварительного предупреждения посещать войска, штабы, другие объекты и административные учреждения германской армии, требовать предоставления интересующей его информации. Министр обороны обязан сообщать ему обо всех серьезных происшествиях в войсках. Можно согласиться с мнением А.Н.Писарева, который считает, что непосредственной деятельностью по осуществлению контроля за исполнением прав и свобод военнослужащих должен заниматься парламентский уполномоченный по делам военнослужащих. При разработке законодательства, регламентирующего его правовой статус, целесообразно использовать зарубежный опыт правового регулирования общественных отношений в данной области. Таким образом, Конституция ФРГ закрепляет основы особого правового статуса военнослужащих и гражданского контроля над вооруженными силами.
Действующая в США англосаксонская система права, одной из основных черт которой является отсутствие единой системы кодификации правовых норм, обусловливает наличие довольно обширного круга источников законодательства, в том числе военного. Военное законодательство включает - Конституцию США и поправки к ней; законодательные акты США: свод федерального законодательства, в том числе разд.32 "Национальная оборона"*(741) и разд.10 "Вооруженные силы"*(742), Единый кодекс военной юстиции, вступивший в силу в 1951 г. в редакции 1983 г., законы "О денежном содержании военнослужащих" 1948 г., "Об офицерах" 1947 г., "О реформе пенсионного обеспечения военнослужащих" 1986 г. и ряд других); подзаконные акты, директивы, уставы и наставления..
Первые десять поправок конституции США составляют Билль о правах и содержат гарантии конституционных прав и свобод, среди которых гарантия свободы совести, слова и печати, собраний, право на жалобу, право на охрану личности, жилища, бумаг и имущества от необоснованных обысков и арестов, право частной собственности и др. Никто не может быть привлечен к ответственности за уголовное преступление иначе, как по обвинению со стороны присяжных, за исключением дел, возникающих в сухопутной армии или во флоте в то время, как они находятся на действительной службе по случаю войны или общественной опасности (поправка V к конституции США), т.е. конституция допускает возможность отхода от главного принципа уголовного судопроизводства и основной гарантии прав американских граждан - суда присяжных - но только в период ведения военных действий или иных чрезвычайных обстоятельств.
Система нормативных правовых актов о вооруженных силах и военной службе в США сложна. Вопросы правового статуса американских военнослужащих закрепляются в ст.53 "Права и обязанности" в 3-м томе Свода законов США (части II, подраздел А), в которой содержатся нормы, касающиеся гарантий избирательных прав военнослужащих, участия их в политической деятельности, свободы совести, подачи жалоб, гарантии неприкосновенность личности. В то же время в американских юридических изданиях (например, Справочник офицера США под редакцией Л.П. Крокера) встречается положение об особом статусе военнослужащих. "Существуют серьезные основания полагать, что военнослужащие имеют особые права, обязанности и привилегии. Во-первых, главной обязанностью граждан США, находящихся на службе в сухопутных войсках, ВВС, морской пехоте или ВМС, является защита и охрана конституции, включая все гражданские права и свободы, а, во-вторых, в случае войны граждане, находящиеся на службе федерального правительства, вне зависимости от того, куда они будут направлены, не имеют права отказаться от следования в пункт назначения, и, следовательно, они ограничиваются в праве свободного передвижения, которое всегда остается у гражданских лиц"*(743).
Правовой статус американских военнослужащих охватывает 3 области: общегражданские права и свободы военнослужащих; военно-служебные права, а также их организация, военно-служебные обязанности и связанную с ними юридическую ответственность. Американское законодательство закрепляет как роль и место вооруженных сил в обществе, так и социально-правовое положение отдельных категорий военнослужащих. Законодательство США гарантирует американским военнослужащим реализацию следующих прав и свобод, в отдельных случаях с некоторыми ограничениями: избирательное право; участие в политических партиях, общественных организациях и массовых движениях; участие в митингах, шествиях и демонстрациях; свободу слова и печати; право на отдых (отпуск не более 60 суток, в счет будущей службы до 45 суток); право на жилище (холостые военнослужащие размещаются в казармах или бесплатных общежитиях гостиничного типа; лица рядового и сержантского состава, получают на территории части бесплатную площадь); право на образование; право на медицинское обеспечение и охрану здоровья (постоянный контроль за состоянием здоровья); право на возмещение ущерба, причиненного личности военнослужащего или личной собственности при исполнении служебных обязанностей; право на пенсионное обеспечение (служба в регулярных вооруженных силах не менее 20 лет, а также инвалидность.); право на подачу жалоб (военнослужащий имеет право подать жалобу по любому вопросу генеральному инспектору); право на захоронение (военнослужащие могут быть захоронены как на национальном военном, так и на частном кладбище).
К военно-служебным правам относятся: право на воинское звание; право ношения военной формы одежды (военная форма не носится при проведении гражданских работ); право на служебные перемещения (военнослужащие имеют право на перемещение (продвижение) по службе в соответствии с уровнем образования и учебно-боевой подготовки); право на материальное обеспечение; право на увольнение с действительной военной службы (обязательному увольнению подлежат лица, достигшие 62 лет; офицеры имеют право также уволиться по собственному желанию). Запрещается военнослужащим заниматься частной предпринимательской деятельностью в служебных целях и служебное время.
Общие обязанности военнослужащих США включают: готовность отдать жизнь для защиты своей страны; беспрекословное подчинение приказам президента США и своих командиров и начальников; быстрое и точное решение поставленных задач; достижение и поддерживание необходимого уровня военно-профессиональной подготовки; строгое соблюдение дисциплины и морально-этических норм в соответствии с существующим в вооруженных силах США "Кодексом поведения"; соблюдение требований обеспечения безопасности при использовании документации, а также "закрытых" систем оружия и военной техники (в случае ее передачи другому лицу, не имеющему на нее право, по решению суда может быть назначено уголовное наказание: тюремное заключение сроком до 10 лет или штраф на сумму не более 10 тыс. долларов); исполнять должностные обязанности военнослужащих. Командиры и начальники имеют право командовать подчиненными и требовать от них исполнения приказа.
Военные законы, принятые конгрессом, содержат лишь общие положения по военным вопросам военного строительства, которые затем детализируются актами президента и органов военного управления. Президент издает наставления, положения, исполнительные приказы, директивы, которые обладают такой же обязательной силой, как акты конгресса. Наиболее детально внутриармейские отношения регулируются в американской армии уставами, наставлениями, положениями и другими актами. Например, Положение о прохождении службы офицерами регулярной армии AR 601-100 регламентирует особенности прохождения службы офицерами армии США. Участие военнослужащих в демонстрациях регламентируется наставлением AR 600-100, особенности литературной деятельности регулируются наставлением AR 600-50. Можно согласиться с мнением Ю.И. Мигачева, который делает вывод, что в целом весь комплекс вышеуказанных актов наряду с общими основами и принципами определяет социально-правовое положение личного состава вооруженных сил США.
На основе акта о гражданских правах 1964 г. (ч.II) разработано наставление по проблемам "равных возможностей" AR 600-21, т.е. в армии США все военнослужащие имеют "равные возможности", командование в своей деятельности следует принципам, исключающим расовую дискриминацию и предполагающим одинаковый подход ко всем военнослужащим независимо от их расы, цвета кожи, вероисповедания и национальной принадлежности. Право равных возможностей распространяется как на служебное, так и на личное время военнослужащих. Офицер имеет право для выражения официального протеста или жалобы относительно ущемления его конституционных прав, свобод или оскорбления личного достоинства вплоть до Верховного суда США. Его подчиненные также пользуются этим правом, и если офицер предпринимает какие-либо действия, которые оскорбляют личное достоинство (или это так расценивается подчиненными), то он может участвовать в процессе уже не как истец, а как ответчик*(744).
Конституция КНР в гл.2 "Основные права и обязанности граждан" в духе конституций социалистических государств декларирует права и свободы китайских граждан, подробно описывает их обязанности и не упоминает об ограничении прав и свобод в силу особого статуса граждан или обстоятельств. Тем самым декларируется принцип полноправия военнослужащих как граждан своего государства, что имело место по советским конституциям. В то же время конституция гарантирует обеспечение инвалидов из числа военнослужащих, оказание помощи семьям павших героев, предоставление льгот семьям военнослужащих, т.е. фактически закрепляет основы правового регулирования в данной сфере общественных отношений. В КНР активным и пассивным избирательным правом пользуются все граждане, достигшие 18 лет. Порядок проведения выборов основывается на Законе "О выборах всекитайского собрания народных представителей", регулирующем отношения по выборам только от гражданского населения, и Положением "О выборах всекитайского собрания от армии", утвержденным постоянным комитетом всекитайского собрания. Оба акта обладают одинаковой юридической силой. В Китае самые сложные в мире косвенные выборы всекитайского собрания. Согласно Положению, к военнослужащим относятся военнослужащие срочной службы, вольнонаемные (повара, машинистки и т.д.) и члены семьи военнослужащих и вольнонаемных. Выборы проводятся в следующем порядке: созываются собрания военнослужащих по ротам, батальонам и специальным подразделениям. Солдаты на собраниях выдвигают делегатов по полкам и дивизиям (а матросы по флотилии). Далее проводится собрание по армиям, округам и полуокругам, флотам, и эскадрильям. А они уже из своего состава избирают депутатов всекитайского собрания. Соотношение - 1:3 от всех представителей во всенародном собрании, это представители армии. Это подтверждает политизированность китайской армии и ее особую роль в государственном механизме КНР. Согласно Закону КНР о гражданстве 1980 г. военнослужащие, находящиеся на действительной службе, не имеют права на отказ от китайского гражданства*(745).
Франция относится к романо-германской системе права, которая основана на инкорпорации и кодификации. К основным правовым актам, закрепляющим правовой статус личности относятся: конституция Французской Республики 1958 г., преамбула конституции Франции 1946 г., Декларация прав человека и гражданина 1789 г. Из принципов конституционного статуса человека и гражданина, прежде всего, следует отметить принцип равноправия. В ст.1 Декларации прав человека и гражданина говорится, что люди рождаются и остаются свободными и равными в правах, а общественные различия могут основываться лишь на общей пользе. В преамбуле конституции 1946 г установлено, что законом провозглашается солидарность и равенство всех французов перед бременем (в несении повинностей), обусловленных национальными бедствиями (абзац двенадцатый), а также гарантируется всем равный доступ к общественным должностям (в том числе, публичной службе) и индивидуальное или коллективное пользование провозглашенными или подтвержденными выше правами и свободами (абзац восемнадцатый). Как уже было отмечено ранее, в ст.12 Декларации 1789 г. закреплено, что для обеспечения прав человека и гражданина необходима вооруженная сила, которая создается в интересах всех, а не для личной пользы тех, кому она вверена. Это суждение остается актуальным и сегодня.
Возможность ограничения прав и свобод находит свое закрепление в Декларации прав человека и гражданина, принятой национальным Собранием 26 августа 1789 г., в ст.4 которой записано, что "осуществление естественных прав каждого человека встречает лишь те границы, которые обеспечивают прочим членам общества пользование теми же самими правами. Границы эти могут быть определены только законом". Указанное положение закрепляет правовую основу возможного ограничения прав и свобод человека и гражданина в интересах всех членов общества. Ж-К. Рокепло отмечает, что военная служба требует дисциплины, законопослушности и готовности к самопожертвованию при любых обстоятельствах. "Обязанности, которые она предлагает, и ограничения, которые она накладывает, заслуживают уважения граждан и нации. Закон об общем статусе военнослужащих и дисциплинарный устав обеспечивают тем, кто выполняет военную службу в соответствии с законом о воинской повинности, гарантии - особые средства защиты, отвечающие обязательствам, предусмотренным законом"*(746).
Согласно ст.34 конституции Французской Республики законы, принимаемые парламентом, устанавливают нормы, касающиеся гражданских прав и основных гарантий, предоставляемых гражданaм для осуществления публичных свобод, обязанностей, налагаемых национальной обороной на граждан лично и на их имущество. Вопросы, непосредственно касающиеся правового положения военнослужащих, определены в ордонансе N 59-147 от 7 января 1959 г.*(747), посвященном общей организации обороны. В нем, в частности, указывается, что основные гарантии для военнослужащих, а также принципы их правового положения будут определены в специальном законе (ст.16 Декрета). Такими законами стали Кодекс о национальной повинности 1971 г.*(748) и Закон об общем статусе военнослужащих 1972 г.*(749).
Конституция Испании предусматривает возможность на основании специального закона ограничения военнослужащих в праве на свободное объединение в профессиональные союзы или лишения этого права (ст.28). Установлен запрет на военизированные объединения граждан (ст.22). Конституция запрещает военнослужащим быть сенаторами и депутатами, т.е. ограничивает их в пассивном избирательном праве (ст.70).
< Попередня Наступна >