Радник

КОММЕНТАРИЙ К СТАТЬЕ 165 КОДЕКСА СЕМЕЙНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ КУЗНЕЦОВА И. М. М.: ИЗДАТЕЛЬСТВО БЕК. 1996. - 512 с.

1. В ст.165 СК решены коллизионные вопросы усыновления, включая и отмену

усыновления. В основу регулирования положены нормы ст.165 КоБС с изменениями,

внесенными Федеральным законом РФ от 7 марта 1995 г. (СЗ РФ, 1995, N 11, ст.939).

Усыновление на территории России иностранными гражданами российских детей

производится согласно ст.165 СК в соответствии с законодательством государства,

гражданином которого является усыновитель - будущий глава семьи, как правило,

увозящий ребенка в свою страну. Применение при усыновлении соответствующего

иностранного законодательства (о требованиях к усыновлению в отношении возраста,

материального положения и т.п.) обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления

в иностранном государстве.

При усыновлении ребенка супругами, имеющими разное гражданство, должны

быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как

государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой

которого является жена. Если ребенок усыновляется лицом без гражданства, усыновление

согласно п.1 ст.165 СК производится в соответствии с законодательством государства,

в котором это лицо имеет постоянное место жительства.

Наличие гражданства (безгражданства) определяется на момент подачи заявления

об усыновлении или его отмене (если ставится вопрос об отмене усыновления).

При этом следует иметь в виду относящиеся к определению гражданства общие

правила (см. п.2 комментария к разделу VII СК).

Отсылая к законодательству страны усыновителя, ст.165 СК предписывает

соблюдение одновременно и требований российского законодательства (см. ст.124-126

и 129-132 СК и комментарий к ним), касающихся обеспечения при усыно

интересов детей. Если требования соответствующего иностранного законодательства

либо указанные требования российского законодательства не соблюдены, усыновление

не должно производиться.

2. При усыновлении на территории России детей - иностранных граждан российскими

гражданами применяется, исходя из общей коллизионной нормы п.1 ст.165 СК,

российское законодательство (см. гл.19 и комментарий к ней). Следует учитывать

и п.2 ст.169 СК, а также утвержденное Правительством РФ 15 сентября 1995 г.

Положение о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации,

на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам (СЗ

РФ, 1995, N 39, ст.3768). Иностранное гражданство усыновляемых тоже учитывается

при усыновлении; учреждение, производящее усыновление ребенка - иностранного

гражданина, должно в соответствии с ч.3 п.1 ст.165 СК получить согласие законного

представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого

является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством

указанного государства, согласие ребенка на усыновление.

3. Правило п.2 ст.165 СК направлено на защиту прав усыновляемых детей

и носит общий ограничительный характер: независимо от гражданства усыновителя

(следовательно, и от подлежащего применению законодательства) при нарушении

прав ребенка, установленных российским законодательством и международными

договорами России (например, Конвенцией о правах ребенка - см. ВВС СССР, 1990,

N 45, ст.955), усыновление не может быть произведено, а произведенное усыновление

подлежит отмене.

4. Пункт 3 ст.165 СК предусматривает признание в России усыновления ребенка

— российского гражданина, проживающего за границей, если оно произведено компетентным

органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель.

Требуется лишь установить, что орган исполнительной власти субъекта РФ, на

территории которого ребенок или его родители проживали до выезда за границу,

дал предварительное разрешение на усыновление. Аналогичное правило содержалось

и в прежней редакции ст.165 КоБС, но если там речь шла о производстве усыновления

органами государства, на территории которого проживает ребенок, то п.3 ст.165

СК говорит об органах государства, гражданином которого является усыновитель.

Иначе определен и орган, дающий разрешение на усыновление.

Компетентность органа, производящего усыновление, о которой упоминается

в п.3 ст.165 СК, определяется в иностранных государствах по-разному. Например,

в Швейцарии усыновление производится в судах или административных органах

по месту жительства усыновителя или супругов, совместно усыновляющих ребенка.

Споры об усыновлении рассматриваются судами, компетентными по делам об усыновлении

или оспаривании происхождения. Допускается усыновление в швейцарских органах

и в том случае, когда усыновитель - швейцарский гражданин не имеет места жительства

в этой стране, если усыновление в стране, где он живет, невозможно или нельзя

разумно требовать, чтобы заявление об усыновлении было подано по месту жительства

за рубежом (ст.75, 76 закона о международном частном праве 1987 г.).

Вынося решение об усыновлении, компетентные органы иностранных государств

применяют действующие в их стране нормы, которые тоже различны. Здесь предписывается

учитывать в том или ином варианте законодательство страны гражданства усыновителя

и усыновляемого, а также страны, где производится усыновление. В ряде случаев

отдельно регулируются условия и последствия усыновления.

Приведем в качестве примера регулирование коллизий при усыновлении в

трех принятых сравнительно недавно законах о международном частном праве.

Австрийский закон 1978 г. (§26) подчиняет условия усыновления закону гражданства

каждого из усыновителей; если по законодательству страны гражданства ребенка

требуется согласие последнего на усыновление или согласие третьего лица, применяется

и это законодательство. Последствия усыновления подчинены законодательству,

подлежащему применению к личным правоотношениям супругов. Турецкий закон 1982

г. в отношении способности к усыновлению и условий назначения усыновления

предписывает применение для каждого участника закона страны гражданства, для

последствий усыновления - закона страны гражданства усыновителя, а при усыновлении

супругами - закона, регулирующего общие условия брака. По швейцарскому закону

1987 г. (ст.77) условия осуществляемого в Швейцарии усыновления определяются

швейцарским правом. Однако принимаются во внимание и условия, предусмотренные

законодательством страны места жительства или гражданства усыновителя или

супругов - усыновителей, если выясняется, что в этих странах может быть отказано

в признании принятого в Швейцарии решения об усыновлении, чем может быть нанесен

серьезный ущерб интересам ребенка.

5. Договоры России о правовой помощи, как и Конвенция стран СНГ от 22

января 1993 г., решают коллизионные вопросы усыновления в общем единообразно.

Как и в ст.165 СК, в них предписано применение законодательства государства,

гражданином которого является усыновитель. Если ребенок имеет гражданство

другого государства, при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие

законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие

ребенка, если это требуется по законодательству государства, гражданином которого

он является. При совпадении общих принципов решения коллизионных вопросов

усыновления в ст.165 СК и в международных договорах существуют и расхождения

в регулировании. Так, в договорах о правовой помощи отсутствует норма, аналогичная

норме ч.2 п.1 ст.165 СК, - отсылка в соответствующих случаях к законодательству

страны гражданства усыновителя не соединена с предписанием соблюдения одновременно

и требований законодательства другого государства. Возникает вопрос о необходимости

соблюдения требований ч.2 п.1 ст.165 СК при усыновлении российских детей гражданами

государств, с которыми имеется договор о правовой помощи или Конвенция стран

СНГ от 22 января 1993 г., решающие коллизионные вопросы усыновления. Видимо,

следует исходить из общего правила о преимуществе нормы международного договора

(см. ст.6 СК и комментарий к ней). Однако это общее правило должно действовать

в данном случае применительно к решению вопроса о подлежащем применению материальном

праве. Процедура же усыновления договорами не регулируется, поэтому здесь

действуют правила внутреннего законодательства (например, правила ст.125,

126 СК).

6. Статья 165 СК в отличие от ранее действовавшего законодательства не

содержит норм, предоставляющих возможность усыновления детей, являющихся российскими

гражданами и проживающих за границей, в консульских учреждениях Российской

Федерации. Это связано с изменением порядка усыновления детей: согласно ст.125

СК усыновление должно производиться судом по правилам, предусмотренным ГПК.

Однако до введения судебного порядка усыновления в действие (см. п.2 ст.169

СК и комментарий к нему) продолжала действовать ст.32 Консульского устава

СССР. Поэтому усыновление детей, являющихся российскими гражданами и проживающих

за границей, могло быть до введения в действие судебного порядка усыновления

осуществлено и в консульских учреждениях России.

7. Правила ст.165 СК применяются соответственно к удочерению.