114

---

Стаття 153. Створення акціонерного товариства

1. Акціонерне товариство може бути створене юридичними та (або) фізичними особами, а також державою в особі уповноваженого органу, територіальною громадою в особі уповноваженого органу. 2. Якщо акціонерне товариство створюється кількома особами, вони укладають між собою договір, який визначає порядок здійснення ними спільної діяльності щодо створення товариства. Цей договір не є установчим документом товариства. Договір про створення акціонерного товариства укладається в письмовій формі, а якщо товариство створюється фізичними особами, договір підлягає нотаріальному посвідченню. 3. Особи, що створюють акціонерне товариство, несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями, що виникли до державної реєстрації товариства. Акціонерне товариство відповідає за зобов'язаннями учасників, пов'язаними з його створенням, лише у разі наступного схвалення їх дій загальними зборами акціонерів. 4. Акціонерне товариство може бути створене однією особою чи може складатися з однієї особи у разі придбання одним акціонером усіх акцій товариства. Відомості про це підлягають реєстрації і опублікуванню для загального відома. Акціонерне товариство не може мати єдиним учасником інше підприємницьке товариство, учасником якого є одна особа. 5. Порядок і строки вчинення дій щодо створення акціонерного товариства, у тому числі порядок проведення установчих зборів та їхня компетенція, встановлюються законом.

(Із доповненнями, внесеними згідно із Законом України від 17.09.2008 р. N 514-VI)

 

1. Норма коментованої статті щодо можливості особи стати засновником акціонерного товариства містить позицію: дозволено, все, що не заборонено. Тому, виключення, які встановлюють обмеження кількості та статусу для участі в акціонерному товаристві можуть міститися в спеціальних нормах законів. Так, наприклад, згідно ст. 8 Закону України "Пр

о інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди) від 15.03.2001 р. корпоративний інвестиційний фонд не може бути заснований юридичними особами, у статному фонді (капіталі) яких частка держави або органів місцевого самоврядування перевищує 25 відсотків. Юридичні особи можуть виступати акціонерами чи учасниками товариства в разі, якщо таке право передбачено їх статутами і законодавством не встановлено певних обмежень чи заборон. Такі обмеження встановлені Декретом Кабінету Міністрів України "Про впорядкування підприємницької діяльності, створених за участю державних підприємств " від 31.12.92 року. Аналіз п. п. 1 та 6 цього Декрету вказує на те, що державні підприємства не можуть бути учасниками та засновниками господарських товариств. Законодавство може також встановлювати вимоги щодо кількості засновників та кількості належних їм акцій. Так, відповідно до ст. 21 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" фондова біржа утворюється не менше ніж двадцятьма засновниками - торговцями цінними паперами, які мають ліцензію на право провадження професійної діяльності на фондову ринку, або їх об'єднанням, що налічує не менш ніж двадцять торговців цінними паперами. Частка одного торговця цінними паперами не може бути більшою ніж 5 відсотків статутного капіталу фондової біржі.2. Відносини по створенню акціонерного товариства повинні бути врегульовані на підставі договору, який укладається між засновниками. Цей договір визначає порядок ведення спільної діяльності по створенню товариства. Чинна дискусія щодо правової природи цього договору отримує більше прихильників щодо віднесення цього договору до договорів про спільну діяльність, що поширює на нього норми щодо правового регулювання цих договорів.Крім того, необхідно звернути увагу на п. 6 ст. 81 Господарського кодексу України, який визначає обов'язкову умову договору - порядок відповідальності перед особами, що підписалися на акції, і третіми особами.Цей договір не є установчим документом, що і є логічною позицією, оскільки регулює лише відносини, які виникають до створення товариства і регулюють відносини по створенню товариства. Логічною видається позиція, що припиняється цей договір моментом реєстрації самого товариства. Тому і подальша зміна в складі акціонерів не потребує змін в цьому договорі щодо заміни сторони.Форма договору - проста письмова, а якщо товариство створюється фізичними особами, договір підлягає нотаріальному посвідченню. У разі недодержання засновниками вимоги щодо нотаріальної форми договір є нікчемним відповідно до ч. 1 ст. 220 ЦК України. Проте таке недотримання вимог закону не повинно вважатися підставою для визнання недійсною реєстрацію товариства, оскільки закон не містить норми, яка визначає такий наслідок.3. П. 3 коментованої статті, по-перше, визначив можливість укладення правочинів від імені товариства до моменту його державної реєстрації, і, по-друге, встановив порядок відповідальності засновників та товариства по зобов'язанням, які виникли до державної реєстрації товариства. Правила відповідальності:- Засновники відповідають за зобов'язаннями солідарно. Необхідно звернути увагу, що закон не визначає розмір відповідальності кожного в залежності від долі в майбутньому статутному капіталі товариства.- Товариство відповідає за вказаними зобов'язаннями лише при подальшому схваленні загальними зборами акціонерного товариства.4. П. 4 коментованої статті визначив можливість існування одноособового акціонерного товариства. Одноособовим товариство може стати як в момент його державної реєстрації, тобто може бути засноване однією фізичною чи юридичної особами (в цьому випадку договір про спільну діяльність щодо створення товариства не укладається), так і в процесі діяльності (коли власником акцій стає одна особа). Відомості про це підлягають реєстрації і опублікуванню для загального відома. Винятком з вказаного правила є випадок, коли особа засновника чи акціонера сама є підприємницьким товариством і заснована чи її власником є одна особа. В цьому випадку створення чи існування одноособового акціонерного товариства, учасником якого є одна особа, не допускається.5. П. 4 ст. 81 Господарського кодексу визначив етапи створення акціонерного товариства - засновники повинні зробити повідомлення про намір створити акціонерне товариство, здійснити підписку на акції, провести установчі збори і державну реєстрацію акціонерного товариства. Проте ст. 155 ЦК України визначила особливості проведення деяких етапів. Так, при заснуванні акціонерного товариства усі його акції мають бути розподілені між засновниками. Відкрита підписка на акції акціонерного товариства не провадиться до повної сплати статутного капіталу. Тому норми Закону України "Про господарські товариства" щодо створення акціонерного товариства повинні діяти тільки в частині, що не суперечить нормам ЦК.Ст. ст. 35, 36 Закону України "Про господарські товариства" визначили правовий статус та повноваження установчих зборів акціонерного товариства. < Попередня   Наступна >