Радник

---

2. ПРИМЕНЕНИЕ ДОГОВОРОВ ЗАЛОГА И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

Итак, вы уже имеете некоторое понятие о гражданско-правовой природе договоров залога и поручительства.

Теперь важно узнать, как данные способы обеспечения исполнения обязательств используются субъектами хозяйственной деятельности в практической деятельности. В частности, расскажем, как правильно заключить договоры залога и поручительства. Покажем на конкретных примерах, каким образом данные операции отражаются в бухгалтерском и налоговом учетах организаций.

 

2.1. Договор залога

 

Договор залога является одним из наиболее отработанных договорных конструкций в системе способов обеспечения обязательств. Правда, это положение относится только к залогу движимого имущества. В отношении ипотеки - залога недвижимости такое утверждение не совсем верно, так как такой договор залога на сегодняшний день нельзя назвать полностью урегулированным с точки зрения законодательства. Во многом э

то объясняется противоречивостью положений Гражданского, Семейного, Жилищного и Земельного кодексов Российской Федерации. Однако об ипотеке мы поговорим отдельно.

Итак, залог представляет собой один из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств. При заключении различных сделок у сторон, как правило, возникают определенные обязанности. Например, при заключении договора купли-продажи у продавца возникает обязанность поставить товар в соответствии с условиями договора, у покупателя - вовремя его оплатить.

Если вы достаточно хорошо знаете своего контрагента или работаете с ним длительное время, то у вас не возникнет беспокойства по поводу того, исполнит ли он свои обязанности по оплате или нет. Хотя иногда случается, что и добросовестный партнер по бизнесу может подвести.

А если покупатель незнаком? Тогда, для того чтобы застраховать себя от риска неплатежей, продавец просто вынужден использовать какие-либо гарантии. Это могут быть предусмотренные договором штрафные санкции, отгрузка по предоплате либо залог имущества. Использование таких дополнительных мер позволяет субъектам хозяйственных отношений значительно уменьшить риск неплатежей, что в современных экономических условиях нашей страны дело достаточно обычное. В принципе, залог может обеспечивать любое гражданско-правовое обязательство, но основной сферой его применения всегда было обеспечение выдачи займов и кредитов.

Испытывая недостаток денежных средств, необходимых для осуществления каких-либо планов, организации обращаются в банки с просьбой предоставить кредиты или к другим субъектам хозяйственной деятельности (юридическим или физическим лицам), способным выдать на некоторое время денежные займы. При этом нередко заимодавец согласен заключить договор кредита или займа, но при условии залога. То есть при этом сторона, выдающая заем или кредит, получает определенные гарантии, ведь в силу договора залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником своего обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит залог.

В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога может выступать любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, которые неразрывно связаны с личностью кредитора, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

К имуществу, изъятому из оборота, относятся, например, оружие, наркотические средства и т.п., а требованиями, которые непосредственно связаны с личностью кредитора, будут являться требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и пр.

Залогодателем может выступать не только должник по основному обязательству, но и третье лицо. Если залогодателем выступает сам должник, то в отношениях, обеспеченных залогом, участвуют две стороны. Если залогодателем выступает третье лицо, то в отношениях участвуют три стороны. Например, в кредитных отношениях, обеспеченных залогом третьего лица, будут участвовать три стороны, а именно банк, выдающий кредит, заемщик, получающий денежные средства, и залогодатель, который предоставляет обеспечение. Не секрет, что на практике достаточно часто возникает ситуация, когда представляется невозможным взыскать с должника долги за недостаточностью у последнего денежных средств. Поэтому и заключается договор залога имущества, который служит гарантией того, что кредитор удовлетворит свои требования за счет такого имущества. То есть действует принцип "верю вещи". Наличие такого имущества и составляет отличительную особенность залога.

Заложить имущество имеет право его собственник или лицо, имеющее на это имущество право хозяйственного ведения.

Причем хозяйствующие субъекты, обладающие правом хозяйственного ведения, могут без согласия собственника закладывать только движимое имущество.

Когда предметом залога является право, то залогодателем может выступать только его собственник.

По общему правилу договор о залоге должен иметь письменную форму, а в отношении залога недвижимости и некоторых других видов имущества должен быть нотариально заверен и зарегистрирован в установленном законодательством порядке. Руководителю и бухгалтеру организации на этот момент следует обратить особое внимание. Несоблюдение этих правил, установленных ГК РФ (ст. 339), приведет к недействительности договора залога.

Кроме того, договор залога должен содержать существенные условия, без которых нельзя признать этот договор заключенным. К таким условиям относятся: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, которое обеспечивается залогом. Договор должен также содержать указание на то, у какой из сторон находится предмет залога (по общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя). Если залог представлен имущественным правом, удостоверенным ценной бумагой, то по общему правилу ценная бумага должна быть передана залогодержателю или в депозит нотариуса. Однако договор залога может содержать иные условия. Тогда стороны обязаны действовать в соответствии с условиями договора.

 

Обратите внимание! Если договор о залоге не содержит сведений, индивидуально определяющих заложенное имущество, то при возникновении спорной ситуации суд признает такой договор незаключенным (нарушен п. 1 ст. 339 ГК РФ, т.е. отсутствуют существенные условия договора о залоге, позволяющие достоверно определить, какое имущество заложено).

Так, например, если вы заключаете договор залога, предметом которого является какое-либо оборудование, проследите за тем, чтобы залогодатель указал заводские номера этого оборудования, характеристики или какие-либо другие признаки, позволяющие идентифицировать предмет залога. В противном случае отсутствие таких моментов в тексте договора может привести к нежелательным последствиям.

 

Пример. Предположим, что организация ООО "Зенит" взяла у юридического лица заем сроком на 6 месяцев. Заимодавец потребовал определенных гарантий, и стороны заключили договор залога. В договоре залога было указано, что залоговым имуществом является автомобиль или иное имущество, принадлежащее на праве собственности заемщику. По истечении срока, установленного договором займа, ООО "Зенит" не рассчиталось с заимодавцем, и последний был вынужден обратиться в суд, чтобы получить удовлетворение по займу из стоимости заложенного автомобиля.

Однако судебный орган вынес решение о том, что данный договор залога нельзя считать заключенным, так как в соответствии с формулировкой, содержащейся в тексте договора, невозможно определить, какое имущество заложено.

 

Подтверждением такой позиции судебных органов может служить Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге".

Есть еще один момент в отношении предмета договора залога, о котором хочется сказать несколько слов. Могут ли залогом выступать денежные средства? Этот вопрос является дискуссионным на протяжении ряда лет. Суды, как правило (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 2 июля 1996 г. N 7965/95), признают договоры залога, в которых предметом выступают денежные средства, незаключенными. Видимо, такая позиция основывается на том, что при неисполнении должником основного обязательства залоговое имущество не может просто перейти в собственность кредитора, а должно быть реализовано с публичных торгов. Конечно, трудно представить себе ситуацию, когда на торгах реализуются рубли. Однако в соответствии с положениями п. 2 ст. 130 ГК РФ денежные средства, как и ценные бумаги, признаются движимым имуществом, следовательно, формально могут являться предметом залога. Кстати сказать, такой вид залога часто используется, например, при договоре проката автомобилей, видеоаппаратуры, свадебных платьев и т.д.

Однако повторяем, что на практике судебные органы считают, что деньги не могут выступать в качестве заложенного имущества. И хотя такая позиция идет вразрез со ст. 336 ГК РФ, приводящей в конечном итоге к выводу, что нарушаются принципы свободы договора, т.е. ограничивается право сторон самостоятельно определять предмет залога, на сегодняшний день дело обстоит именно так. Поэтому если вы заключаете договор залога, где предметом выступают денежные средства, и если ваш должник не исполнит свои обязательства, обеспеченные залогом, надлежащим образом, то ваша позиция в суде будет очень слабой.

ГК РФ допускает использование в качестве заложенного имущества не только "твердый залог" (предмет залога остается у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге), но и товары, находящиеся в обороте (ст. 357 ГК РФ). Заложенные товары остаются у залогодателя. Он имеет право изменять их состав, натуральную форму, однако при этом их стоимость должна соответствовать стоимости, указанной в договоре залога.

 

Обратите внимание! Использование в качестве заложенного имущества товаров в обороте требует от залогодателя выполнения обязанности, установленной п. 1 ст. 18 Закона о залоге. Напомним, что данный Закон действует в части, не противоречащей ст. ст. 334 - 358 ГК РФ и Закону об ипотеке.

 

Согласно п. 1 ст. 18 Закона о залоге:

"Залогодатели - юридические лица и физические лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей, обязаны:

вести книгу записи залогов;

не позднее десяти дней после возникновения залога вносить в книгу запись, содержащую данные о виде и предмете залога, а также объеме обеспеченности залогом обязательства;

предоставлять книгу для ознакомления любому заинтересованному лицу".

Невыполнение данного требования Закона о залоге может привести к убыткам, которые залогодатель обязан возместить потерпевшим в полном объеме. На это указывает п. 2 ст. 18 Закона о залоге.

Право залога возникает с момента подписания сторонами самого договора. Если договором предусмотрено, что залог передается залогодержателю, то право залога возникает с момента передачи заложенного имущества.

В соответствии с положениями гражданского законодательства, а именно со ст. 343 ГК РФ, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязаны застраховать предмет залога от рисков его повреждения или утраты.

 

Обратите внимание! Если предмет залога страхуется залогодержателем, то залогодатель обязан возместить ему эти расходы. Иначе говоря, страхование производится всегда за счет залогодателя. Страхуется предмет залога в размере полной его стоимости. Если стоимость залога превышает размер обеспеченного залогом обязательства, то страхование предмета залога должно производиться на сумму не ниже размера требования.

В течение срока, пока имущество находится в залоге, и залогодержатель, и залогодатель (если имущество в соответствии с условиями договора передается залогодержателю) имеют право проводить документальную проверку, а также проверку фактического наличия, количества, состояния и условий хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

 

Если залогодержатель грубо нарушает обязанности, выдвигаемые законодательством в отношении предмета залога, то залогодатель имеет право потребовать прекращения договора залога.

Если должник выполняет обязательство, обеспеченное залогом, то залог прекращается.

Если же должник не выполняет обязательство, обеспеченное залогом, то требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества.

 

Обратите внимание! Обращение взыскания на предмет залога производится по решению суда. Однако судебных разбирательств можно избежать, если воспользоваться п. п. 1 и 2 ст. 349 ГК РФ, которые фактически предусматривают исключения из общего правила.

Первое исключение: если у сторон договора возникают основания для обращения взыскания на предмет залога, стороны могут обойтись без решения суда, если составят соглашение об удовлетворении требований за счет заложенного имущества без обращения в судебные органы. Данное соглашение должно быть в обязательном порядке удостоверено нотариально.

И второй момент, позволяющий обойтись при решении данной проблемы без судебной процедуры, - это когда договор о залоге движимого имущества изначально предусматривает порядок обращения взыскания на заложенное имущества без помощи суда.

 

Нужно отметить, что предусмотренная гражданским законодательством возможность обращения взыскания на предмет залога без обращения в суд, несомненно, удобна и отвечает интересам кредиторов, однако на сегодняшний момент она все-таки недостаточно регламентирована. Например, не установлено, в какой форме составляется указанное соглашение и в течение какого времени после возникновения оснований для обращения взыскания.

Во всех остальных случаях (за исключением прямо перечисленных в п. 3 ст. 349 ГК РФ), залогодержатель обязан обратиться в судебный орган при возникновении оснований для обращения взыскания на предмет залога. Соблюдение порядка обращения взыскания на предмет залога представляет собой неотъемлемое условие его реализации.

Правила реализации заложенного имущества установлены ст. 350 ГК РФ, согласно которой реализация (продажа) залога, на которое обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством. При этом заложенное имущество, на которое обращено взыскание, выставляется на торги по начальной цене, определенной либо решением суда (если взыскание заложенного имущества производится через суд), либо соглашением между залогодателем и залогодержателем.

Однако торги могут быть признаны несостоявшимися. В этом случае ГК РФ допускает для залогодержателя возможность оставления у себя предмета залога с правом зачета в счет покупной цены своих требований, обеспеченных залогом. К такому соглашению применяются правила купли-продажи. Если залогодержатель не захочет воспользоваться такой возможностью, то на предмет залога объявляются повторные торги.

Если и повторные торги признаются несостоявшимися, то залогодержатель имеет право оставить заложенное имущество у себя, оценив его в сумме не более чем на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

 

Обратите внимание! Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

 

Это мы рассмотрели случай, когда заложенное имущество, выставленное на торги, не продано. Если предмет залога продается на торгах, то следует обратиться к п. п. 5 и 6 ст. 350 ГК РФ, предусматривающим варианты, когда суммы, вырученной от продажи заложенного имущества, достаточно для покрытия обеспеченного залогом требования кредитора и когда полученных средств не хватает.

Если вырученных за предмет залога денежных средств не хватает, чтобы полностью погасить основное обязательство должника, то кредитор имеет право получить недостающую сумму из прочего имущества должника.

Согласно п. 6 ст. 350 ГК РФ: "Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю".

< Попередня   Наступна >