Под договором поручения понимается соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, права и обязанности из которых возникают непосредственно у доверителя (ст. 971 ГК).

Договор поручения относится к большой группе договоров на оказание услуг. В эту группу входят также договоры перевозки, транспортной экспедиции, хранения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом. Однако договор поручения занимает здесь особое место, поскольку из этого договора возникает обязательство по предоставлению юридических услуг. Это означает, что объектами данного правоотношения являются действия лишь юридического, но не фактического характера. В силу данного договора поверенный по поручению доверителя совершает определенные юридические действия, главным образом сделки, права и обязанности по которым возникают непосредственно у доверителя. Таким образом, договор поручения есть договор о представительстве, осуществляемом одним лицом от имени другого. Поэтому правила, относящиеся к договору поручения, содержащиеся в гл. 49 ГК, должны применяться в совокупности с правилами, относящимися к институту представительства (гл. 10 ГК).

Главная особенность договора поручения, отличающая его от иных договоров на оказание юридических услуг, и прежде всего от договора комиссии, состоит в том, что поверенный действует всегда от имени и за счет другой стороны - доверителя и создает, изменяет или прекращает права и обязанности доверителя. В отличие от этого, например, комиссионер, выполняя поручения комитента, совершает юридические сделки от собственного имени.

Значение договора поручения весьма велико. О

н позволяет любому лицу, которое не имеет возможности вести свои дела лично, выступать в гражданском обороте через своего представителя-поверенного. Представительство имеет широкое распространение как в обиходе граждан, так и особенно в сфере коммерческой деятельности.

Договор поручения давно известен гражданско-правовой практике. Вместе с тем с введением в действие нового ГК этот институт получил значительное развитие и пополнился рядом новых правил. Новеллы связаны, в частности, с тем, что новый ГК ввел в оборот коммерческое представительство, что обусловило необходимость установления правил, связанных с таким представительством.

Договор поручения в соответствии со ст. 971 ГК относится к числу консенсуальных. Это означает, что права и обязанности сторон по договору возникают с момента достижения между ними соглашения по всем существенным условиям договора. Глава 49 ГК не устанавливает специальных правил относительно формы данного договора. Следовательно, на него распространяются общие правила о форме сделок. Вместе с тем для того чтобы поверенный мог выполнять поручения доверителя, доверитель должен выдать ему доверенность, под которой в соответствии со ст. 185 ГК понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Письменная доверенность может не выдаваться лишь в случае, предусмотренном абз. 2 п. 1 ст. 182 ГК, когда полномочие представителя явствует из обстановки, в которой он действует (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным. При этом в соответствии с п. 1 ст. 972 ГК данный договор предполагается безвозмездным. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Исключением является договор поручения, который связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности. Такой договор, напротив, предполагается возмездным, и доверитель по нему обязан уплатить поверенному вознаграждение, кроме случая, когда самим договором предусмотрено иное.

В качестве субъектов договора поручения как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного могут выступать любые лица, обладающие гражданской правоспособностью и дееспособностью. Однако для некоторых видов представительства необходимо иметь лицензию (платежные поверенные, биржевые брокеры и др.).

Существенным условием договора является содержание поручения доверителя поверенному, т.е. точный перечень тех юридических действий, которые поверенный должен совершить от имени доверителя. При этом указания доверителя должны соответствовать требованиям ст. 973 ГК: быть правомерными, осуществимыми и конкретными. При несоблюдении этих требований договор не может считаться заключенным либо он должен быть признан недействительным.

В соответствии с п. 2 ст. 971 ГК договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания. Таким образом, срок для данного договора не является существенным условием. Вместе с тем следует иметь в виду, что поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности, срок действия которой в соответствии со ст. 186 ГК не может превышать трех лет. Следовательно, если договор поручения превышает этот срок, необходима выдача новой доверенности.

Не является существенным условием также условие о размере вознаграждения или о порядке его уплаты, даже если это возмездный договор поручения. При отсутствии в таком договоре условия о размере вознаграждения его оплата производится по правилам п. 3 ст. 424 ГК. Это означает, что оплата производится исходя из объема вознаграждения, обычно уплачиваемого за аналогичные юридические услуги. При этом в соответствии с п. 2 ст. 972 ГК вознаграждение уплачивается после исполнения поручения, если иной порядок его уплаты не предусмотрен самим договором.

§ 2. Права и обязанности сторон

Стороны по договору поручения имеют следующие права и обязанности. Доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором, возмещать поверенному понесенные издержки, обеспечивать его средствами, необходимыми для исполнения поручения, принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения и уплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным.

Правило, в соответствии с которым доверитель обязан выдать поверенному доверенность, является новым, но его не следует толковать таким образом, что доверитель после заключения договора не вправе отменить свое поручение. Такое право в соответствии со ст. 977 ГК у него есть. Следовательно, обязанность выдачи доверенности существует лишь постольку, поскольку сохраняет силу сам договор поручения.

Поскольку в соответствии со ст. 971 ГК поверенный действует за счет другой стороны, доверитель обязан возместить необходимые издержки, понесенные поверенным при выполнении поручения, с соблюдением установленных условий независимо от того, предусмотрено ли такое возмещение договором. Договором может быть предусмотрено предварительное обеспечение поверенного необходимыми средствами либо последующее возмещение понесенных им издержек.

Обязанности поверенного состоят в следующем:

- лично исполнить данные ему поручения, за исключением случаев, указанных в ст. 976 ГК, допускающей передоверие;

- сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

- передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

- по исполнении поручения или при прекращении договора поручения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением документов.

Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) лишь в случаях, когда он уполномочен на это доверенностью либо вынужден произвести такую передачу в силу обстоятельств для охраны интересов доверителя. При этом доверитель вправе отвести заместителя, избранного в поверенные. Статья 976 ГК содержит новое правило, решающее вопрос о том, отвечает ли поверенный за выбор заместителя, а также за ведение им дел. Если заместитель выбран самим доверителем, то, естественно, поверенный не отвечает за этот выбор. Напротив, он отвечает за свой собственный выбор как в том случае, когда договором ему была разрешена передача исполнения другому лицу, так и в том случае, когда такая передача не предусматривалась, но осуществлена с соблюдением норм ст. 187 ГК. Как правило, поверенный не отвечает за ведение дел заместителем, если он не допустил ошибки в его выборе. Однако если поверенный не известил доверителя о назначении заместителя, то отвечает за действия заместителя как за свои собственные (п. 2 ст. 187 ГК).

§ 3. Прекращение договора поручения

Отношения по договору поручения во многих случаях носят длящийся характер, поэтому законодатель установил особые правила прекращения договора и последствий такого прекращения. Причем вопросы прекращения договора решены с учетом лично-доверительного характера отношений по договору поручения.

В соответствии со ст. 977 ГК договор поручения прекращается вследствие смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Но главная особенность данного договора состоит в том, что он может быть в любое время прекращен в одностороннем порядке как доверителем, так и поверенным. Доверитель вправе отменить свое поручение, а поверенный вправе от него отказаться, причем это правило является императивным. Соглашение об отказе от права прекращения договора поручения в любое время любой из сторон не имеет юридической силы.

Если договор поручения прекращен до того, как поручение полностью выполнено, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки и выплатить причитающееся вознаграждение соразмерно выполненной работе. При этом отмена доверителем поручения не влечет для него обязанности возмещения убытков, причиненных поверенным, и, напротив, отказ поверенного от исполнения поручения не является основанием для возмещения убытков доверителя, за исключением случая отказа поверенного в таких условиях, когда доверитель был лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.

В целях защиты интересов доверителя при прекращении договора поручения ст. 979 ГК возлагает определенные обязанности на третьих лиц. В случае смерти поверенного или ликвидации юридического лица, являющегося поверенным, наследники умершего или ликвидатора юридического лица обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять необходимые меры для охраны имущества доверителя, в частности сохранить его вещи и документы и затем передать это имущество доверителю.

§ 4. Договор поручения на коммерческое представительство

Новый Гражданский кодекс ввел ряд особых правил, регулирующих отношения по коммерческому представительству. В соответствии со ст. 184 ГК коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Договор поручения на осуществление коммерческого представительства имеет, следовательно, особую сферу применения. В отличие от обычного договора поручения он всегда является возмездным.

По общему правилу, представитель от имени представляемого не может совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. Но в коммерческом представительстве допускается представительство разных сторон сделки в случаях, когда на это имеется согласие этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом.

Отношения по коммерческому представительству характеризуются большей свободой в действиях поверенного с одновременным предъявлением к нему повышенных требований. В ряде случаев он несет ответственность в форме возмещения убытков в изъятие из общих правил в договоре поручения. Так, в соответствии с п. 3 ст. 972 ГК поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе в соответствии со ст. 359 ГК удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих имущественных требований по договору поручения. К такого рода требованиям относятся как право на вознаграждение, так и право на возмещение понесенных поручителем издержек.

По общему правилу, поверенный вправе отступить от указаний доверителя лишь в тех случаях, когда по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя или не получил ответа на свой запрос в разумный срок. Поверенному же, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан лишь в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, причем и от этой обязанности он может быть освобожден договором поручения.

Как уже отмечалось, любая из сторон договора поручения в любое время может отказаться от него. Однако по договору коммерческого представительства сторона, прекращающая договор, обязана уведомить об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней до прекращения договора.

Наиболее важной особенностью договора на коммерческое представительство является то, что на него не распространяются общие правила договора поручения об освобождении от ответственности в форме возмещения убытков стороны, прекратившей договор в одностороннем порядке. По договору на осуществление коммерческого представительства доверитель, отменивший свое поручение, и поверенный, отказавшийся от исполнения поручения, несут обязанность возмещения убытков, понесенных вследствие таких действий другой стороной. Особенности этих правил объясняются, во-первых, возмездностью договора на коммерческое представительство и, во-вторых, тем, что хотя элемент доверия присутствует и в этих отношениях, в целом лично доверительными они не являются, а относятся к числу коммерческих отношений.

Глава 25. Действия в чужом интересе без поручения

§ 1. Понятие действий в чужом интересе без поручения

Глава 50 ГК вводит новый, ранее не существовавший институт - действие в чужом интересе без поручения. В прежнем законодательстве присутствовали лишь отдельные элементы, из которых сформировался данный правовой институт. Так, ст. 63 ГК 1964 г. предусматривала последствия заключения сделки лицом не уполномоченным или с превышением полномочий. В ГК 1964 г. имелась также ст. 472, которая устанавливала правила возмещения вреда, понесенного при спасании социалистического имущества. Эти правила были использованы при разработке нового института действий в чужом интересе без поручения, который охватывает любые действия, соответствующие условиям, названным в ст. 980 ГК.

Для того чтобы действия в чужом интересе подпадали под правила гл. 50, необходимо, чтобы они соответствовали следующим условиям, указанным в п. 1 ст. 980:

1) это должны быть действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия лица, в интересах которого эти действия совершаются. В противном случае на них распространяются не правила гл. 50, а правила о договоре, которыми эти действия опосредуются (договоры подряда, оказание услуг, хранения, поручения и др.);

2) требуется, чтобы действия были совершены в интересах другого лица, т.е. объективно были выгодными для этого лица. Они могут быть действиями и юридического, и фактического характера. Действия фактического характера могут состоять в предотвращении вреда личности или имуществу заинтересованного лица, например, в спасении имущества от пожара, стихийного бедствия, от нападения других лиц и т.д. Действия юридического характера могут представлять собой совершение сделки в интересах другого лица, исполнение его обязанностей перед третьими лицами и т.д.;

3) необходимо, чтобы действия в чужом интересе не были противоправными и не преследовали противоправных целей;

4) требуется, чтобы действия в чужом интересе не входили в противоречие с реальными или вероятными намерениями самого заинтересованного лица;

5) действия должны совершаться с необходимой заботливостью и осмотрительностью, т.е. они не могут сопровождаться грубыми ошибками или явной небрежностью действующего лица.

По смыслу п. 2 ст. 980 действия в чужом интересе регулируются данным институтом лишь постольку, поскольку они совершаются по инициативе самого действующего лица и не входят в его служебные обязанности. Поэтому правила гл. 50 не применяются, когда действия совершаются служащими государственных и муниципальных органов, обязанных действовать в интересах других лиц (п. 2 ст. 980). Например, под действие норм данной главы не подпадают работники пожарной охраны, выполняющие свои обязанности по тушению пожара, должностные лица органов социальной защиты, осуществляющие передачу или перевод пенсий, и т.д.

Лицо, действующее в чужом интересе, обязано при первой возможности известить о своих действиях заинтересованное лицо. В соответствии со ст. 981 ГК оно должно, совершив минимум необходимого, приостановить свои действия, если это возможно, и выждать в течение разумного срока решение заинтересованного лица об одобрении или неодобрении предпринятого. Если же промедление может повлечь серьезный ущерб, действующее лицо имеет право до уведомления или до реакции на него со стороны заинтересованного лица совершить все необходимое для предотвращения ущерба.

Дальнейшие отношения строятся в зависимости от того, одобрены или не одобрены действия заинтересованным лицом. Если заинтересованное лицо одобрило совершенные действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договорных отношениях в зависимости от того, какие именно действия были совершены. Если действиями была оказана услуга юридического характера, например совершение сделки, то считается, что после их одобрения стороны состоят в договоре поручения. Если действия выразились в выполнении определенной работы, стороны могут считаться состоящими в договоре подряда. Хранение имущества заинтересованного лица будет означать заключение договора хранения. При этом для того чтобы отношения регулировались правилами соответствующего договора, достаточно устного одобрения действий заинтересованным лицом.

При неодобрении предпринятого действующее лицо должно немедленно прекратить совершение действий, поскольку в последующем действия не влекут для заинтересованного лица никаких обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц. Если после неодобрения лицо, совершившее действия, понесет какие-либо расходы, они не подлежат возмещению. Если он совершит какую-либо сделку, то обязанности по ней будут лежать на нем самом, а не на лице, в интересах которого он действовал.

В изъятие из этих правил п. 2 ст. 983 допускает действия в интересах другого лица и против его воли, но лишь в двух случаях. Во-первых, когда действия совершаются с целью предотвратить опасность для жизни лица, оказавшегося в опасности. Во-вторых, когда происходит исполнение обязанностей по содержанию кого-либо против воли того, на ком лежит эта обязанность.

Не требуется специального сообщения заинтересованному лицу о действиях в его интересе, если эти действия осуществляются в его присутствии (п. 2 ст. 981).

§ 2. Права и обязанности

Регулируя отношения между действующим и заинтересованным лицом, гл. 50 ГК устанавливает правила, касающиеся, во-первых, возмещения убытков действовавшего лица, во-вторых, выплаты ему вознаграждения, в-третьих, последствий совершенных им сделок.

Если лицо действует с соблюдением рассмотренных правил, предусмотренных ст. 980, 983 ГК, то убытки, понесенные им, возмещаются лицом, в интересах которого эти действия были совершены. Убытки не возмещаются лишь постольку, поскольку они возникли в результате действий, совершенных после их неодобрения. Однако заинтересованное лицо обязано возместить действовавшему лицу необходимые расходы, а также иной реальный ущерб. Именно в этом, в частности, должна состоять осмотрительность действующего лица: оно не должно производить чрезмерные затраты. Под реальным ущербом понимаются потери от повреждения здоровья, а также стоимость утраченного или поврежденного имущества действовавшего лица. Однако заинтересованное лицо не обязано возмещать упущенную выгоду.

При возмещении расходов и иного ущерба не имеет значения, привели ли действия в чужом интересе к положительному результату. Это означает, что действовавшее лицо, спасая, например, имущество другого лица от пожара, имеет право на возмещение понесенного им ущерба независимо от того, удалось ли фактически спасти имущество. Однако если действия по спасению были направлены на предотвращение ущерба имуществу другого лица, то размер возмещения не должен превышать стоимость спасаемого имущества. Расходы или иные убытки, наступившие после одобрения действий, возмещаются по правилам соответствующего договора.

Лицо, действовавшее в чужом интересе, имеет право на получение вознаграждения от заинтересованного лица при наличии двух условий:

1) если действия привели к положительному для заинтересованного лица результату;

2) если выплата вознаграждения предусмотрена законом, соглашением с заинтересованным лицом или обычаями делового оборота. Например, если по договору поручения вознаграждение поверенному не является общим правилом, то, напротив, по договору о коммерческом представительстве вознаграждение выплачивается всегда, кроме случаев, когда его невыплата предусмотрена договором. Следовательно, если действия заинтересованного лица представляют собой коммерческое представительство, то оно всегда имеет право на получение вознаграждения по правилам ст. 972 ГК.

Статья 986 ГК устанавливает последствия совершения сделки в чужом интересе. Первостепенное значение имеет здесь вопрос о том, кто несет обязанность по сделке: лицо, ее совершившее, или лицо, в интересах которого она была совершена. Обязанности по сделке в чужом интересе переходят к лицу, в интересах которого она совершена, при наличии одновременно двух условий. Во-первых, сделка одобрена этим лицом. Во-вторых, поскольку сделка совершается с участием третьего лица, которое выступает в качестве кредитора в этой сделке, то переход обязанности от лица, совершившего сделку, к лицу, в интересах которого она совершена, возможен лишь с согласия другой стороны сделки, т.е. кредитора. Такое согласие не требуется, если при совершении сделки другая сторона знала или должна была знать о том, что сделка совершается в чужом интересе. В отсутствие приведенных условий обязанным по сделке является лицо, ее совершившее. Естественно, что если обязанности по сделке переходят к лицу, в интересах которого она была совершена, то к этому лицу переходят также и права по этой сделке.

Иногда складывается такая ситуация, при которой действующее лицо, полагая, что оно действует в собственных интересах, фактически совершает действия в интересах другого лица. Например, одно лицо ошибочно оплачивает товары, работы или услуги, полученные не им, а другим лицом. В этом случае другое лицо получает вследствие действий в чужом интересе неосновательное обогащение. В соответствии со ст. 987 ГК такое лицо должно по правилам гл. 60 ГК передать сумму неосновательного обогащения тому, за счет кого оно обогатилось, и не вправе при этом ссылаться на то, что обогащение явилось результатом собственных действий потерпевшего лица.

Иногда действия в чужом интересе приводят к причинению вреда заинтересованному лицу или третьим лицам. Статья 988 ГК указывает на то, что отношения по возмещению такого вреда регулируются общими правилами возмещения вреда, предусмотренными гл. 59 ГК. При этом необходимо иметь в виду два основных положения. Во-первых, ответственность за причиненный вред наступает лишь при наличии общих условий ответственности, т.е. в случаях, когда вред причинен противоправными действиями, имеется причинная связь между действиями и вредом и вина причинителя вреда (ст. 1064 ГК). Во-вторых, возмещение вреда должно производиться с учетом правил ст. 1067 ГК. Если вред причинен в состоянии крайней необходимости для устранения опасности, угрожающей другому лицу, то по общему правилу этот вред возмещается лицом, причинившим его. Однако с учетом конкретных обстоятельств суд может возложить обязанность возмещения вреда на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как третье лицо, так и причинившего вред.

Глава 26. Договор комиссии

§ 1. Понятие договора комиссии

Под договором комиссии понимается соглашение, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК). Договор комиссии является институтом, давно известным российскому гражданскому праву. Вместе с тем в новом ГК этот институт получил значительное развитие.

Договор комиссии относится к числу договоров, направленных на предоставление юридических услуг. В этом смысле он довольно близок к договору поручения. Общим для этих договоров является то, что и поверенный, и комиссионер выполняют юридические действия по поручению и за счет другой стороны, т.е. доверителя или комитента. Вместе с тем между этими договорами имеются и существенные различия. Первое из них состоит в том, что по договору поручения доверитель может совершать в интересах другой стороны различные юридические действия, в том числе и по исполнению обязанностей или осуществлению прав представляемого лица. По договору же комиссии комиссионер по поручению комитента обязуется совершить одну или несколько сделок. Таким образом, предметом договора комиссии является более узкий круг юридических действий, а именно совершение сделок.

Второе отличие между названными договорами является главным и состоит в том, что если поверенный совершает юридические действия от имени доверителя и права и обязанности по сделке возникают у последнего, то комиссионер, совершая сделки, действует от собственного имени и приобретает права и обязанности по сделке с последующей передачей их комитенту. Данное правило действует и в тех случаях, когда комиссионер при заключении сделки назвал своего комитента или комитент вступил в прямые отношения с третьим лицом по исполнению заключенной сделки.

Если договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным, то договор комиссии всегда является возмездным договором.

Сторонами в договоре комиссии могут быть любые лица, в том числе предприниматели. Если заключение договоров комиссии постоянно осуществляется лицом, занимающимся предпринимательской деятельностью, имеет место коммерческое посредничество с использованием института комиссии. Договор комиссии широко применяется как для удовлетворения повседневных потребностей граждан, так и в сфере предпринимательской, главным образом торговой деятельности.

Договор комиссии в соответствии со ст. 990 ГК является консенсуальной сделкой, т.е. права и обязанности сторон возникают с момента достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора. При этом новый ГК не устанавливает специальных правил, относящихся к форме договора комиссии. Это означает, что если иное не предусмотрено конкретными законами или иными правовыми актами, то на договор комиссии распространяются общие правила о форме сделок.

Статья 990 ГК устанавливает, что договор комиссии может быть заключен в различных вариантах и на весьма отличающихся условиях:

- как на определенный срок, так и бессрочно;

- с указанием или без указания территории его исполнения;

- с обязательством комитента не вступать в аналогичный договор с другими лицами или без такого обязательства;

- с определением условия по ассортименту товаров, подлежащих покупке или продаже, или без такого условия.

Приведенные правила означают, что ни срок договора, ни ассортимент товара не являются существенными условиями для данного договора.

Отношения по договору комиссии регулируются нормами гл. 51 ГК. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 990 особенности отдельных видов договора комиссии могут быть предусмотрены законом и иными правовыми актами. В настоящее время особенности комиссионной продажи непродовольственных товаров, принадлежащих гражданам, установлены Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 4 июня 1998 г. N 569*(451). Комиссионная торговля на товарных биржах осуществляется с учетом правил, содержащихся в Законе РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"*(452).

§ 2. Права и обязанности сторон

По договору комиссии стороны имеют следующие права и обязанности.

Комиссионер обязан исполнять поручение комитента на наиболее выгодных для последнего условиях и в полном соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с условиями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом ч. 2 ст. 992 ГК устанавливает правило о том, что если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые определил комитент, то дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Это правило стимулирует комиссионера к совершению сделки на наиболее выгодных для комитента условиях.

Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. Сам же он по договору субкомиссии приобретает права и обязанности комитента. Правило о допустимости субкомиссии является новым и относится к числу диспозитивных, оно действует лишь постольку, поскольку основным договором комиссионер не лишен права заключать договор субкомиссии. При этом комитент без согласия комиссионера не вправе вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Комиссионер вправе отступать от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. При этом комиссионер при первой возможности должен уведомить комитента о допущенных отступлениях. Если комиссионер действует в качестве предпринимателя, то ему комитентом может быть предоставлено право отступать от указаний без предварительного запроса, однако, если иное не предусмотрено договором, комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях.

В случае продажи имущества по цене, ниже согласованной с комитентом, комиссионер обязан возместить последнему разницу в цене, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила большие убытки. При этом если был необходим предварительный запрос к комитенту, комиссионер должен также доказать, что у него не было возможности получить предварительное согласие комитента на продажу по пониженной цене.

Если комиссионер купил имущество по цене, выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, должен заявить об этом комиссионеру в разумный срок после получения извещения о заключенной сделке, в противном случае он считается принявшим покупку. При этом если комиссионер принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от покупки.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). В случае неисполнения третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать все необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. При этом уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающим или ограничивающим такую уступку. Однако если такое соглашение комиссионер с третьим лицом заключил, а затем нарушил его уступкой прав комитенту, то комиссионер не освобождается от ответственности за это нарушение перед третьим лицом.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента. Однако (это правило является новым) в соответствии с п. 2 ст. 996 ГК комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи комитента в обеспечение своих требований по договору комиссии. В случае объявления комитента банкротом указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии со ст. 360 ГК наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

Комиссионер вправе также в соответствии со ст. 410 ГК удерживать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех поступивших к нему сумм за счет комитента. По существу, в данном случае речь идет об исполнении встречных обязательств путем зачета встречных требований. Однако кредиторы комитента, которые в отношении очередности удовлетворения их требований пользуются преимуществом перед залогодержателем, сохраняют право на удовлетворение их требований из удержанных комиссионером сумм.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом или поступившего для комитента, в этом имуществе обнаружатся повреждения или недостача, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать доказательства и без промедления сообщить комитенту об указанных обстоятельствах.

Статья 998 ГК, устанавливая ответственность комиссионера за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, не называет в отличие от ГК 1964 г. вину в качестве условия ответственности комиссионера. Это не означает, что комиссионер всегда отвечает независимо от вины. В данном случае действуют правила об условиях ответственности, установленные ст. 401 ГК, а это означает, что по общему правилу комиссионер отвечает за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, если он не доказал отсутствия своей вины. Однако комиссионер, выступающий в качестве предпринимателя, несет ответственность независимо от своей вины, если иное не установлено договором.

Комиссионер, не застраховавший имущество комитента, отвечает за это лишь в случае, когда комитент обязал его сделать это, причем за счет комитента, либо когда страхование имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если стороны не установили иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

Комитент по договору комиссии обязан:

- принять от комиссионера все исполненное по договору;

- осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и незамедлительно известить комиссионера об обнаруженных недостатках;

- освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения;

- уплатить комиссионеру причитающееся ему вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, также и дополнительное вознаграждение. При этом если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен, вознаграждение уплачивается после исполнения договора в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК;

- возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы. При этом комиссионер не имеет права на возмещение расходов по хранению находящегося у него имущества комитента, если законом или договором не установлено иное.

§ 3. Прекращение договора комиссии

Договор комиссии, кроме его исполнения, прекращается также в соответствии со ст. 1002 ГК при наличии следующих обстоятельств:

- отказа комитента от исполнения договора;

- отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

- смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания комиссионера - индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

Приведенные правила являются новыми. В соответствии со ст. 1002 комитент вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по своему усмотрению. Иное правило установлено в отношении комиссионера. Его односторонний отказ от исполнения договора возможен лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором.

Кроме этого, договор комиссии прекращается по обстоятельствам, не зависящим от сторон. Перечень этих обстоятельств, содержащийся в ст. 1002, является исчерпывающим. Все эти обстоятельства связаны с объективной невозможностью исполнения комиссионером принятых на себя обязанностей.

Комитент, отказавшийся от исполнения договора комиссии, обязан возместить убытки, причиненные этим комиссионеру. Если договор комиссии заключен без указания срока действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором. При этом комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные до прекращения договора, а также возместить ему соответствующие расходы. Комитент обязан также незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. В противном случае комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Комиссионер, по общему правилу, не вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. Однако из этого правила есть два исключения. Во-первых, отказ возможен, если это было предусмотрено договором. Во-вторых, комиссионер вправе отказаться от исполнения договора, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором. При отказе от исполнения договора комиссионер обязан принять меры, обеспечивающие сохранность имущества комитента, а комитент обязан распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера, в течение срока, установленного ст. 1004 ГК.

Глава 27. Агентский договор

§ 1. Понятие агентского договора

Институт агентирования (гл. 52 ГК) является новым для российского гражданского законодательства.

Агентирование оформляется соответствующим договором, именуемым агентским. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК).

В том случае, когда сделка совершена агентом от своего имени, в качестве стороны в этой сделке выступает сам агент с последующей передачей прав и обязанностей принципалу. Если сделка совершена агентом от имени принципала, стороной сделки является принципал, которому с самого начала принадлежат права и обязанности.

Агентский договор является договором на оказание услуг, а само агентирование представляет собой деятельность по оказанию услуг агентом принципалу. Агентский договор в зависимости от того, заключается он агентом от собственного имени или от имени принципала, строится по модели договора поручения либо по модели договора комиссии. Поэтому в соответствии со ст. 1011 к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные гл. 49 или 51 ГК. Однако следует иметь в виду, что не подлежат применению такие правила, содержащиеся в названных главах, которые противоречат существу агентского договора либо правилам, содержащимся в гл. 52 ГК, посвященной агентированию. В частности, не применяются в полном объеме нормы о прекращении отношений по договорам комиссии или поручения, поскольку в ст. 1010 устанавливаются особые правила прекращения агентского договора.

В основном по агентскому договору оказываются юридические услуги, однако агентский договор отличается от договоров поручения и комиссии тем, что если названные договоры опосредуют предоставление только юридических услуг, то агентский договор имеет более широкую сферу применения. В рамках этого договора могут предоставляться и иные услуги. Особенностью агентского договора следует считать также то, что он, как правило, может действовать как договор постоянный или длительный. Очевидно, в большинстве случаев агентский договор будет использоваться в сфере предпринимательской деятельности, хотя не исключено его использование и в бытовых отношениях.

Агентский договор является консенсуальной сделкой, это всегда возмездный договор. К его существенным условиям относится определение объема полномочий, которыми принципал наделяет своего агента.

Полномочия агента могут быть определены договором конкретно, путем перечисления поручаемых ему действий либо в общем виде с передачей агенту всех необходимых полномочий на совершение сделок от имени принципала. В последнем случае агент может совершать любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора. Договор с передачей общих полномочий должен быть заключен в письменной форме. Во всех других случаях заключение агентского договора подчиняется соответственно правилам гл. 49 или 51 ГК. Принципал, передавший агенту общие полномочия в отношениях с третьими лицами, не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

В соответствии с п. 3 ст. 1005 агентский договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия. Это означает, что срок в данном договоре не относится к числу существенных условий. Договор будет считаться заключенным и при отсутствии соглашения о сроке.

Не является существенным и условие о размере агентского вознаграждения. Если его размер не предусмотрен договором или не может быть определен исходя из условий договора, то вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.

Пункт 4 ст. 1005 указывает, что законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора. Такие особые правила предусмотрены в КТМ, где имеется гл. XIII "Договор морского агентирования" (ст. 232-239).

§ 2. Права и обязанности сторон

Принципал во всех случаях обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и порядке, установленными в договоре, либо в размере, определенном в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Часть 3 ст. 1006 ГК содержит диспозитивную норму о том, что вознаграждение, если иное не установлено договором, должно быть выплачено агенту в течение недели с момента представления агентом отчета за прошедший период. Это правило не применяется, если из существа договора или обычаев делового оборота вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Агентский договор в соответствии со ст. 1007 ГК может быть заключен без ограничения прав принципала и агента, предусмотренных этой статьей, или с введением в него таких ограничений. Ограничения могут быть двусторонними или односторонними, т.е. они могут касаться либо принципала, либо агента, или и того и другого. Для принципала ограничения могут выражаться в принятии им обязательства не заключать аналогичных договоров с другими агентами либо воздерживаться от самостоятельного осуществления деятельности, аналогичной той, которая составляет предмет агентского договора. Для агента ограничения могут состоять в обязательстве не заключать с другими принципалами аналогичных договоров на ту же деятельность в пределах территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей или заказчиков, или исключительно покупателям, заказчикам, имеющим местонахождение или местожительство на определенной территории, являются ничтожными. Таким образом, запрещается устанавливать ограничения для агента, которые затрагивали бы интересы этих лиц.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и сроки, предусмотренные договором. Если условия представления отчетов договором не установлены, отчеты представляются агентом по мере исполнения договора или по окончании его действия. При этом если договором не предусмотрено иное, агент должен представить необходимые доказательства расходов, которые он произвел за счет принципала. Правила о представлении агентом отчетов являются императивными и действуют независимо от того, предусмотрена ли эта обязанность договором. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней, если сторонами не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым без возражений.

Агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. Данное правило является диспозитивным, поскольку агентским договором заключение субагентского договора может быть запрещено. Агентским договором может быть определен порядок установления субагентских отношений. Агентский договор может предусматривать обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных его условий. Субагент по общему правилу заключает с третьими лицами сделки от имени агента, а не принципала. Из этого правила есть одно исключение. Субагент может заключать сделки от имени принципала, когда полномочия ему переданы по правилам ст. 187 ГК о передоверии. При наличии обстоятельств, указанных в п. 1 этой статьи, передоверие должно происходить по правилам, предусмотренным ст. 976 ГК.

Агентский договор прекращается вследствие:

- отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

- смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Прекращение агентского договора имеет свои особенности, отличающие его от договоров поручения и комиссии. По договору поручения любая из сторон может в любое время прекратить отношения. По договору комиссии такое же право принадлежит комитенту. Что касается агентского договора, он может быть прекращен отказом любой стороны от исполнения договора, но лишь если договор был заключен без указания срока его действия.

Глава 28. Договор доверительного управления имуществом

§ 1. Понятие и значение договора

1. Происхождение и источники правового регулирования. Как правовой институт доверительное управление имуществом находит свое юридическое закрепление в нашей стране впервые. Однако отдельные нормы об отношениях, сходных с отношениями доверительного управления, существовали в законодательстве и ранее. Так, в соответствии со ст. 19 ГК 1964 г. для охраны имущества гражданина, признанного безвестно отсутствующим, мог быть назначен специальный опекун. Последний, действуя в интересах безвестно отсутствующего, совершал все необходимые действия по поддержанию этого имущества, в том числе по выдаче содержания гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан был содержать.

После вступления в силу с 1 января 1995 г. части первой ГК в гражданском законодательстве появился ряд специальных оснований учреждения доверительного управления. К ним относится доверительное управление имуществом подопечного в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК); гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. 42 и 43 ГК); совершеннолетнего гражданина, над которым установлено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК). Часть вторая ГК завершила общую картину регулирования этих отношений, введя гл. 53.

К источникам правового регулирования данного института, помимо норм ГК, следует отнести также Законы о банке России, о рынке ценных бумаг, о регистрации прав на недвижимое имущество, а также Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. "Об инвестиционных фондах"*(453) и др.

К числу важных подзаконных нормативных актов относятся: Инструкция ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации"*(454), постановление ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги"*(455) и др.

2. Определение и признаки договора. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 1012 ГК).

Анализ содержащегося в законе определения, а также конкретных видов передачи имущества в доверительное управление позволяет выделить ряд отличительных черт договора:

а) это особый договор по управлению имуществом собственника в интересах самого собственника либо названного им другого лица - выгодоприобретателя. При этом мотивы совершения собственником подобных действий могут быть различными: желание передать имущество в руки профессионала с целью его приумножения; желание материально поддержать другое лицо - выгодоприобретателя и т.п.

В свою очередь, понятие "доверительное управление" обладает определенными особенностями.

Доверительное управление необходимо отличать от управления обществом, товариществом, унитарным предприятием его директором, а также иными уставными органами. Директор (правление общества и т.п.) хотя и имеет право распоряжения (в той или иной степени) имуществом таких организаций, но действует при этом от его имени, никогда не принимает имущество, которым распоряжается, на свой отдельный баланс, а если и несет гражданско-правовую ответственность перед обществом (товариществом, предприятием), то только в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 3 ст. 53 ГК). Как орган юридического лица, а не его доверительный управляющий, призваны действовать и те коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели, с которыми в силу п. 3 ст. 103 ГК (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах) по решению общего собрания акционеров был заключен договор о передаче полномочий исполнительного органа акционерного общества.

К управлению хозяйственным обществом (товариществом) его органом примыкает и управление, осуществляемое внешним или конкурсным управляющим, а также ликвидационной комиссией (ликвидатором) юридического лица. В отличие от доверительного управляющего эти лица осуществляют управление имуществом юридического лица не в интересах его самого либо назначенного им выгодоприобретателя, а исключительно в интересах кредиторов.

Отсутствие непосредственного управления имуществом дочернего или зависимого общества, которое является обязательным признаком доверительного управления, позволяет отличать последнее и от "внешнего" управления, в частности холдинговой компанией (ст. 105, 106 ГК, ст. 6 Закона об акционерных обществах; Приложение N 1 к Указу Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий")*(456).

Существует еще одна особенность доверительного управления по российскому праву. Последнее хотя и не достигает столь высокой степени доверительности, как в англо-американской системе права, тем не менее значение личности участников договора, а также личности третьего лица - выгодоприобретателя для него достаточно велико. Особенно заметно это при анализе оснований прекращения договора, содержащихся в ст. 1024 ГК. В частности, одним из таких оснований служит отказ от договора доверительного управляющего или учредителя в связи с невозможностью доверительного управляющего осуществлять управление лично*(457);

б) передача имущества в доверительное управление есть форма реализации собственником своих правомочий, предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК. Именно собственник определяет цель учреждения доверительного управления, объем передаваемых правомочий, а также лицо, в интересах которого доверительный управляющий должен действовать. В качестве такового собственник может назвать самого себя, а также, за определенными исключениями, любое другое лицо. В последнем случае договор доверительного управления имуществом становится разновидностью договора в пользу третьего лица (см. ст. 430 ГК);

в) данный договор порождает обязательственные отношения между учредителем управления и доверительным управляющим и не влечет перехода права собственности к последнему;

г) договор носит длящийся характер, т.е. заключается на определенный срок для совершения целого ряда, а не одного конкретного действия. При этом согласно п. 2 ст. 1016 ГК срок договора является его существенным условием;

д) доверительный управляющий вправе совершать не только юридические, но и любые фактические действия в интересах собственника или выгодоприобретателя.

Этой возможностью - совершать не только юридические, но и фактические действия - договор доверительного управления существенно отличается от договора поручения, по которому поверенному поручается совершать только юридические действия в интересах поручителя. Вместе с тем эти договоры близки тем, что и поверенный, и управляющий действуют не в своих интересах, а в интересах других лиц. Поэтому в ряде случаев закон предлагает самому собственнику выбрать, какой из договоров наиболее соответствует его целям (см., например, п. 3 ст. 41 ГК).

Возможностью совершать не только сделки, но и иные юридические действия, не говоря о фактических, договор доверительного управления отличается также от договора комиссии;

е) по договору управления имуществом доверительный управляющий должен действовать от своего имени, но обязательно указывая, что он является управляющим. В случаях, не требующих письменного оформления, он делает это устно, а при подписании письменных документов, включая сделки, после своего имени или наименования он ставит отметку "Д.У.".

В литературе справедливо отмечено, что эта особенность договора, когда управляющий, действуя от своего имени, извещает всех третьих лиц о своем особом положении, позволяет отличать договор доверительного управления имуществом от договоров поручения, комиссии и агентирования*(458).

Если же доверительный управляющий подобное требование не выполнит, он отвечает перед третьими лицами своим личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1012 ГК).

Договор доверительного управления имуществом является реальным, двусторонним и, по общему правилу, возмездным. При этом, "...несмотря на некоторое сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, а представляет вполне самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг"*(459).

3. Доверительное управление и доверительная собственность. Передачу имущества в доверительное управление не следует отождествлять с передачей его в доверительную собственность. Институт доверительной собственности (траста) характерен для англо-американской системы права. Именно она допускает "сосуществование" двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника); она же предполагает особый, доверительный характер взаимоотношений между ними, который оценивается с помощью специфического источника права - прецедентного "права справедливости". Континентальная система права, к которой относится и российское право, напротив, эти принципы отвергает. Поэтому сосуществование в нем двух правовых институтов - доверительного управления и доверительной собственности - не представляется возможным.

Со вступлением в силу ГК фактически утратил свою силу ранее принятый Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 г. "О доверительной собственности (трасте)"*(460). К такому выводу позволяют прийти не только причины, изложенные выше, но и то, что отдельные положения Указа перестали соответствовать действующему гражданскому законодательству. Так, согласно п. 3 Указа доверительный собственник на срок, определенный договором, приобретал вещное право на переданное ему имущество. В целом к праву доверительной собственности в соответствии с п. 4 Указа должны применяться нормы о праве собственности.

Эти положения прямо противоречат п. 4 ст. 209 и абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. Между сторонами договора возникают лишь обязательственные отношения, и на этой посылке строится вся глава ГК о доверительном управлении. Кроме того, согласно п. 21 Указа от 24 декабря 1993 г. возможность его действия в полном объеме увязывалась со вступлением в силу нового ГК. Поскольку ГК придает иной характер регулированию аналогичных отношений, должна действовать ст. 4 Вводного закона к части второй ГК, согласно которой ранее принятые на территории РФ акты применяются постольку, поскольку они не противоречат ГК.

4. Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным законом. В соответствии со ст. 1026 ГК доверительное управление имуществом может возникнуть не только на основании договора, но и в силу прямого указания закона. ГК к таким случаям относит доверительное управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК); на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик); по иным основаниям. При этом перечень таких оснований не является исчерпывающим и может быть дополнен как самим ГК, так и специальным законом. В частности, к ним можно отнести доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего (ст. 42 и 43 ГК), лица, над которым установлено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК), а также случай, предусмотренный ст. 1173 ГК. Согласно последней, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в капитале хозяйственного общества, ценные бумаги и т.п.), то договор доверительного управления имуществом с доверительным управляющим заключает нотариус.

В соответствии с Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. "О Правительстве Российской Федерации"*(461) члены Правительства РФ обязаны передавать в доверительное управление под гарантию государства находящиеся в их собственности доли (пакеты акций) в порядке, установленном федеральным законом.

Несмотря на специфику, которой обладает каждый из этих случаев, они имеют определенные общие черты: а) все они предусматриваются отдельно ГК или специальным законом; б) в основе правоотношения в этих случаях лежит, как правило, не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор, завещание и договор душеприказчика с доверительным управляющим и т.д.; в) в подобных случаях, как правило, доверительное управление учреждает не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства, нотариус, душеприказчик и т.п.); г) правоотношение по доверительному управлению формируется в целом по правилам гл. 53 ГК, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений.

Так, ст. 37 и 38 ГК предусматривают ограничения на действия доверительного управляющего, вытекающие из существа отношений попечительства. В соответствии со ст. 38 ГК доверительный управляющий имуществом подопечного не вправе без предварительного согласия органов опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению имущества подопечного (обмену, дарению, сдаче в аренду, в безвозмездное пользование или в залог), сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества, выдел из него долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного. Здесь же говорится об особом случае прекращения договора - прекращении самого попечительства.

§ 2. Стороны договора и его объект

1. Объектами доверительного управления могут служить различные виды недвижимого имущества собственника (предприятия, другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу), а также принадлежащие ему ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами (ст. 149 ГК), исключительные права (авторские права на произведения науки, литературы, искусства, права на фирменное наименование и т.п.), другое имущество, включая движимое. Нематериальные блага (гл. 8 ГК), напротив, объектом данного договора являться не могут.

В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определяемых родовыми признаками. Исключение составляют деньги, о правовом режиме которых будет сказано ниже. Однако структура договора, характер взаимоотношений, складывающихся между участниками, а также примерный перечень объектов договора, содержащийся в ст. 1013 ГК, не оставляют сомнений в том, что в доверительное управление, как правило, должно передаваться индивидуально-определенное имущество. В любом случае имущество, передаваемое в доверительное управление, должно быть обособлено от другого имущества самого собственника и личного имущества доверительного управляющего. С этой целью оно отражается на отдельном балансе у доверительного управляющего, по нему ведется самостоятельный учет, а для расчетов открывается отдельный банковский счет (ст. 1018 ГК). Согласно закону обращение взыскания по долгам учредителя управления на обособленное имущество не допускается, за исключением признания учредителя управления несостоятельным (банкротом). В этом случае имущество, переданное в управление, включается в конкурсную массу учредителя-банкрота (п. 2 ст. 1018 ГК).

Говоря о доверительном управлении предприятием, следует иметь в виду, что речь идет о передаче его в управление как объекта права (ст. 132 ГК). Сохранение предприятия в качестве юридического лица невозможно практически, так как передаваемое в управление имущество должно отражаться на отдельном балансе, по нему ведется самостоятельный учет, для расчетов открывается отдельный банковский счет.

По общему правилу, передача в доверительное управление денежных средств не допускается. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом:

а) согласно п. 3 ч. 2 ст. 5 Закона о банках кредитная организация, т.е. юридическое лицо, которое на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, в числе прочих может заключать договоры доверительного управления денежными средствами и иным имуществом физических и юридических лиц.

Организации, не являющиеся кредитными, могут доверительно управлять денежными средствами только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (см. ст. 7 Закона о банках). Отсутствие соответствующей лицензии лишает организацию права осуществлять такую деятельность*(462). При этом наличие лицензии не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

В развитие положений Закона о банках ЦБ РФ утверждена уже упоминавшаяся Инструкция от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации". В соответствии с Инструкцией объектами доверительного управления для кредитной организации могут быть в том числе денежные средства в валюте Российской Федерации и иностранной валюте (п. 3.1).

Договор доверительного управления денежными средствами может предусматривать управление ими без объединения в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (индивидуальный договор) или с объединением имущества данного учредителя в Общий фонд банковского управления (п. 2.4). Общий фонд банковского управления (далее - ОФБУ) - это имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления (п. 2.5);

б) статьей 5 Закона о рынке ценных бумаг к доверительному управлению ценными бумагами отнесено не только управление собственно ценными бумагами, но и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также денежными средствами и ценными бумагами, полученными в процессе управления ценными бумагами. В развитие закона постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги.

Согласно Положению передача в доверительное управление средств инвестирования в виде наличных денежных средств осуществляется путем их фактического вручения учредителем управления управляющему с учетом предусмотренного законодательством порядка кассового обслуживания физических лиц и организаций (п. 3.4). Передача денежных средств со счета учредителя управления осуществляется путем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств на счет доверительного управления, открываемый управляющим специально. При этом моментом получения средств управляющим считается момент зачисления их на такой счет (п. 3.5);

в) согласно ст. 13 Закона об инвестиционных фондах в доверительное управление управляющей компании открытым или интервальным паевыми инвестиционными фондами (далее - ПИФ) могут быть переданы только денежные средства, а в доверительное управление закрытым ПИФом - денежные средства, а также, если это предусмотрено правилами доверительного управления данного ПИФа, иное имущество. Следовательно, и в этом случае речь идет о доверительном управлении денежными средствами по основаниям, предусмотренным законом.

Согласно закону ПИФ - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление учредителем с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей и имуществом, полученным в процессе доверительного управления.

Таким образом, специфика передачи в доверительное управление денежных средств путем передачи их наличными состоит в том, что собственник, передав их в управление другому лицу, право собственности на них теряет. Взамен он приобретает обязательственное право требования эффективного использования денежной суммы, эквивалентной той, которая была им передана.

Еще более юридически сложная ситуация складывается, когда в доверительное управление передаются денежные средства, заранее размещенные в кредитном учреждении. Поскольку, как справедливо отмечено в литературе, "обособление" денег на банковском счете есть лишь форма их учета, а находящаяся на банковском счете сумма представляет собой обязательственное право требования, а не вещь, передача денежных средств в доверительное управление в этом случае, по существу, представляет передачу в управление права"*(463).

Напротив, при передаче в доверительное управление ценных бумаг собственник свое право собственности на них не теряет. Следовательно, в управление в данном случае передается не право, а сама вещь*(464).

При передаче в доверительное управление исключительных прав (объектов интеллектуальной собственности) в качестве общей предпосылки могут быть использованы отношения по передаче исключительных прав в коллективное управление некоммерческих организаций, складывающиеся на основании ст. 44-47 Закона об авторском праве. Сами по себе эти отношения доверительным управлением не являются, поскольку Закон об авторском праве был принят до принятия ГК, но содержание договора вполне может быть трансформировано с учетом требований ГК в договор доверительного управления.

В доверительное управление может быть передано государственное, муниципальное и частное имущество. Однако имущество, находящееся в хозяйственном ведении унитарного предприятия или оперативном управлении казенного предприятия либо учреждения, не может быть передано в доверительное управление. Это объясняется тем, что такое имущество уже передано на ограниченном вещном праве указанным субъектам (ст. 294 и 296 ГК). Передача его в руки доверительного управляющего означала бы невозможность для унитарного предприятия или учреждения осуществлять предоставленное им право.

2. Стороны договора. Сторонами договора доверительного управления имуществом являются учредитель управления и доверительный управляющий. Согласно ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, -другое лицо.

В качестве учредителя может выступать как единоличный собственник, так и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности. Например, супруги вправе передать в доверительное управление принадлежащий им на праве совместной собственности жилой дом. В этих условиях, помимо гл. 53 ГК, необходимо руководствоваться также правилами гл. 16 ГК о праве общей собственности и ст. 35 Семейного кодекса.

В случаях, предусмотренных законом, в роли учредителя управления, а следовательно, стороны по договору, вправе выступать не сам собственник, а другое лицо - орган опеки и попечительства (ст. 38, 42, 43 ГК), исполнитель завещания (душеприказчик) (ст. 1026 ГК) и др. Однако и в этом случае учредитель управления действует в интересах самого собственника, реализуя одно из предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК правомочий.

В роли учредителя управления, не являющегося собственником имущества, может выступить обладатель исключительного права, а также обязательственного права, удостоверенного бездокументарной ценной бумагой (ст. 1013 ГК). Сюда же следует отнести лицо, передавшее в доверительное управление те денежные средства, которые размещены в кредитной организации. Вкладчик выступает в этом случае не как собственник, а как обладатель обязательственного права. Сказанное не влияет на объем его прав как учредителя доверительного управления. Они в данном случае близки по объему к правам собственника.

Передать в доверительное управление государственное или муниципальное имущество может от лица собственника (РФ в целом, субъекта РФ, муниципального образования) лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом. Так, в соответствии с Положением о Министерстве имущественных отношений Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 3 июня 2002 г. N 377*(465), Минимущество РФ осуществляет от лица Российской Федерации управление и распоряжение федеральным имуществом, если осуществление указанных полномочий не отнесено к компетенции иных органов. Оно же ведет учет (реестр) договоров доверительного управления федеральным имуществом и контролирует соблюдение условий этих договоров (пп. 2 и 46 п. 6 Положения).

Напротив, государственное или муниципальное унитарное предприятие либо учреждение не вправе быть учредителем доверительного управления. При ином подходе предприятие или учреждение, как справедливо полагает Е.А. Суханов, становилось бы излишним звеном между учредившим их собственником и доверительным управляющим*(466).

3. Доверительный управляющий. По общему правилу, передача имущества в доверительное управление - это передача его в руки профессионала. Таковым в хозяйственном обороте является предприниматель. Именно он (индивидуальный предприниматель - ст. 23 ГК или одна из коммерческих организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК) вправе выступить в роли доверительного управляющего чужим имуществом (ст. 1015 ГК).

Не исключен вариант, когда собственник либо иное заинтересованное в получении имущества лицо учредят специальную коммерческую организацию, которой в дальнейшем будет передано имущество. В зависимости от вида имущества и характера деятельности доверительного управляющего будет решаться вопрос о получении специального разрешения (лицензии) на занятие такой деятельностью (см. ст. 49 ГК).

Наличие у индивидуального предпринимателя или юридического лица лицензии на занятие такими видами деятельности, как доверительное управление денежными средствами или ценными бумагами, является обязательным (ст. 5 и 6 Закона о банках, ст. 5 и 39 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 38 Закона об инвестиционных фондах). По одному из дел Президиум ВАС РФ прямо указал: "Как видно из договоров, объектом доверительного управления являлись денежные средства. Однако доказательств, подтверждающих правомочия истца на осуществление указанных операций, в деле не имеется. Между тем решение вопроса о правомерности деятельности истца как доверительного управляющего непосредственно связано с правовой природой денежных средств, получаемых им от физических или юридических лиц на основании упомянутых договоров"*(467).

Поскольку в силу п. 1 ст. 49 ГК унитарное предприятие обладает специальной правоспособностью и последняя не охватывает собой возможности заниматься доверительным управлением имуществом, в ст. 1015 ГК введен прямой запрет для унитарных предприятий заниматься такой деятельностью. Кроме того, такой запрет позволит избежать скрытой передачи государственного и муниципального имущества в "доверительное управление" кому-либо из должностных лиц унитарного предприятия.

По этой же причине, а также в силу прямого запрета для указанных органов заниматься коммерческой деятельностью существует ограничение на передачу имущества в доверительное управление государственному органу (министерству, ведомству, управлению, инспекции и т.п.) или органу местного самоуправления (выборному органу, главе муниципального образования, иным выборным должностным лицам).

В отдельных случаях, прямо предусмотренных законом, доверительное управление учреждается главным образом не для приумножения имущества собственника, а для его сохранения или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Таковыми, в частности, являются случаи доверительного управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. 42 и 43 ГК) и др. Здесь в роли доверительного управляющего может выступить гражданин, не являющийся предпринимателем, и некоммерческая организация (например, фонд), за исключением учреждения.

Как уже отмечалось, выгодоприобретатель не является стороной по договору, а выступает в роли третьего лица, в пользу которого заключается договор доверительного управления имуществом (ст. 430 ГК). Исключение составляют случаи, когда учредитель управления назначает себя в качестве выгодоприобретателя. Напротив, доверительный управляющий никогда не может быть выгодоприобретателем по договору (п. 3 ст. 1015 УК).

§ 3. Существенные условия договора. Форма договора. Права и обязанности сторон

1. Существенные условия договора. В ст. 1016 ГК перечислены условия договора доверительного управления имуществом, без достижения соглашения по которым он считается незаключенным. В договоре должны быть указаны:

а) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

б) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

в) размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

г) срок действия договора.

Это так называемые существенные условия договора, непосредственно названные в законе.

Пункт 6 ст. 3 ГК к числу иных правовых актов относит исключительно указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Поэтому нельзя признать существенными те дополнительные условия договоров, которые содержатся в Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги от 17 октября 1997 г. N 37 и в Инструкции от 2 июля 1997 г. N 63. Сказанное, однако, не означает, что в соответствии со ст. 432 ГК стороны не могут сами согласовать те или иные существенные условия при заключении ими договора. Таким образом, при заключении конкретного договора о доверительном управлении имуществом стороны должны согласовать условия, перечисленные в законе или ином правовом акте, а также те, на которых настаивает одна из сторон.

Одним из существенных условий договора является его срок. С одной стороны, договор доверительного управления имуществом не может быть заключен для совершения какого-либо разового действия (например, для "прикрытия" сделки по купле-продаже автомобиля), с другой - срок действия договора, как правило, не должен превышать 5 лет. Наличие достаточно длительного срока действия договора создает дополнительные гарантии для выполнения доверительным управляющим своих обязанностей. Причем для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор*(468).

Длящийся характер отношений по доверительному управлению подчеркивается возможностью его пролонгировать на прежних условиях. Так, при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором (ст. 1016 ГК).

2. Форма договора. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. При этом закон не требует, чтобы письменная форма договора обязательно находила закрепление в виде единого письменного документа (хотя соблюдение такого требования весьма желательно).

С точки зрения формы договора достаточно, чтобы учредитель управления и доверительный управляющий обменялись документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Естественно, что оферта должна содержать все существенные условия договора, а акцепт быть полным и безоговорочным.

Заключение отдельных видов договоров доверительного управления имуществом имеет свои особенности. Так, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом заключается только в форме договора присоединения, который имеет стандартную форму (договор доверительного управления в этом случае именуется Правилами доверительного управления ПИФ). В соответствии со ст. 428 ГК Правила ПИФа утверждаются управляющей компанией, а само присоединение осуществляется путем приобретения особой ценной бумаги - инвестиционного пая, который выдается управляющей компанией ПИФа (ст. 11 Закона об инвестиционных фондах)*(469).

Важно иметь в виду, что в отличие от общих последствий несоблюдения формы сделки (п. 1 ст. 162 ГК), п. 3 ст. 1017 ГК содержит правило о том, что несоблюдение формы договора доверительного управления влечет за собой его недействительность.

Пункт 2 ст. 1017 ГК предъявляет специальные требования к форме договора доверительного управления недвижимостью. Она должна соответствовать форме договора продажи недвижимости (ст. 550 ГК), т.е. быть письменной и составленной в виде одного документа.

По общему правилу договор доверительного управления имуществом считается заключенным с момента передачи имущества управляющему (реальный договор - п. 2 ст. 433 ГК). Так, в соответствии с п. 4.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами от 17 октября 1997 г. N 37 договор доверительного управления указанными объектами считается заключенным с момента передачи их учредителем доверительному управляющему.

Поэтому другой особенностью договора доверительного управления недвижимым имуществом является необходимость государственной регистрации передачи недвижимости в управление. С учетом положений, содержащихся в § 7 и 8 гл. 30 ГК, а также ст. 30 Закона о регистрации прав на недвижимое имущество, это означает, что государственной регистрации подлежит не сам договор, а передача недвижимости в доверительное управление. Сточки зрения процедуры она аналогична государственной регистрации перехода права собственности при продаже недвижимости и начинается с подачи учредителем управления и доверительным управляющим заявления о регистрации передачи имущества в доверительное управление. К заявлениям должны быть приложены подписанные оригиналы договора и акт приема-передачи имущества, а также оригиналы правоустанавливающих документов, подтверждающих право собственности учредителя управления па передаваемое в управление имущество.

В договоре обязательно должны присутствовать его существенные условия (ст. 1016 ГК).

Государственная регистрация передачи имущества в доверительное управление должна заканчиваться внесением записи об этом в Единый государственный реестр прав и выдачей доверительному управляющему Свидетельства о государственной регистрации (п. 1 ст. 14 Закона о регистрации прав на недвижимое имущество).

Для регистрации передачи в доверительное управление предприятия к акту или иному документу о его передаче должны быть приложены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и срока их требований (ст. 561 и 563 ГК)*(470).

Несоблюдение правил о государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление влечет недействительность договора (п. 3 ст. 1017).

3. Права и обязанности сторон. Они должны быть четко регламентированы в договоре. При этом общей обязанностью управляющего является проявление должной заботливости об интересах учредителя управления и выгодоприобретателя и своевременное представление им отчета о своей деятельности; основное право - получение вознаграждения и покрытие расходов по управлению имуществом.

Поскольку этим правам и обязанностям доверительного управляющего соответствуют права и обязанности учредителя, вывод о том, что договор доверительного управления является двусторонним, представляется правомерным.

Управляя имуществом собственника, доверительный управляющий вправе осуществлять в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника. Распоряжаться же недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование, передавать в залог и т.п.) он может лишь в случаях, предусмотренных договором. При этом и в том, и в другом случае доверительный управляющий не приобретает право собственности на переданное имущество. Между ним и собственником сохраняются обязательственные отношения (п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК).

После передачи имущества в доверительное управление бремя его содержания продолжает нести собственник имущества (ст. 210 ГК). Он же несет риск приращения и уменьшения такого имущества. Поэтому, но общему правилу, плоды, продукция и доходы от имущества, находящегося в доверительном управлении, поступают в распоряжение учредителя - собственника (ст. 136, п. 2 ст. 1020 ГК). Точно так же обязанности, возникшие из действий управляющего, должны исполняться за счет имущества собственника.

Будучи законным (титульным) владельцем переданного ему имущества, управляющий использует любые вещно-правовые способы защиты своих прав против любых третьих лиц, включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя (ст. 305 ГК). В частности, в пределах действия договора он может предъявить иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный иск).

Сказанное не дает, однако, оснований считать право доверительного управляющего на переданное ему имущество вещным. Оно остается обязательственным, поскольку, помимо прочих необходимых признаков вещных прав, у его владельца отсутствует так называемое правомочие следования (п. 3 ст. 216 ГК). Если учредитель управления (собственник) решит, например, продать переданное в управление имущество, то в силу личностно-обязательственного характера взаимоотношений между ним и доверительным управляющим переход прав и обязанностей по договору доверительного управления к новому собственнику возможен не иначе как по договору уступки прав и перевода долга в порядке, предусмотренном гл. 24 ГК. В противном случае новый собственник имущества не может считаться правопреемником учредителя управления, а доверительный управляющий вправе расторгнуть договор доверительного управления вследствие отказа от него учредителя (п. 1 ст. 1024 ГК).

Напротив, если речь идет о вещном праве, то переход права собственности на имущество к другому лицу не может служить основанием для прекращения этого вещного права.

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов за счет доходов от использования этого имущества (ст. 1023 ГК). Однако содержащаяся в статье норма не носит императивного характера. Следовательно, во-первых, доверительный управляющий вправе выполнять свои обязанности безвозмездно, а во-вторых, в договоре может быть изменен порядок выплаты ему вознаграждения и покрытия расходов. В частности, не всегда можно говорить о получении прибыли или доходов от управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. 43 ГК), при патронаже (ст. 41 ГК) и т.п. Речь скорее идет о его поддержании или распределении, что тем не менее предполагает значительные усилия и расходы со стороны управляющего.

Предлагаемая в ст. 1023 ГК система выплаты вознаграждения подходит главным образом для управляющих - предпринимателей. Что же касается расходов, то возмещению подлежат лишь необходимые, подкрепленные соответствующими документами или отчетом управляющего.

Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он должен иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из таких гарантий является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о том, что имущество обременено залогом (ст. 1019 ГК). В случае возможного спора бремя доказывания того, что управляющий знал о залоге имущества, возлагается на учредителя управления (собственника).

По общему правилу, управляющий осуществляет управление чужим имуществом лично. Исключение составляют три случая, предусмотренные в п. 2 ст. 1021 ГК. В частности, он может поручить другому лицу совершать от своего имени действия, необходимые для управления имуществом, если:

а) уполномочен на это договором доверительного управления имуществом;

б) получил на это согласие учредителя в письменной форме;

в) вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имел при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

Данный перечень является исчерпывающим и расширению в конкретных договорах доверительного управления имуществом не подлежит.

Основное отличие этого действия от передоверия по ст. 187 ГК состоит в том, что доверительный управляющий даже после передачи управления продолжает нести ответственность за действия поверенного. Кроме того, поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо от имени учредителя управления.

§ 4. Ответственность при доверительном управлении имуществом. Основания прекращения договора

1. Ответственность доверительного управляющего в его "внутренних" отношениях с учредителем управления и выгодоприобретателем. Регулированию этой ответственности посвящен п. 1 ст. 1022 ГК. В соответствии с ним доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что убытки произошли вследствие непреодолимой силы, действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

Нельзя не отметить, что содержание этой нормы является несколько противоречивым. С одной стороны, речь идет об ответственности доверительного управляющего за отсутствие должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя, т.е. о виновной ответственности. С другой - имеется норма, согласно которой доверительный управляющий освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы либо соответствующих действий выгодоприобретателя или учредителя управления, т.е. об ответственности без вины*(471).

Думается, что общим правилом для ответственности доверительного управляющего служит ответственность без вины. Однако управляющий вправе доказать, что убытки наступили не только вследствие непреодолимой силы, но и действий учредителя управления и (или) выгодоприобретателя. Данное правило будет корреспондировать п. 3 ст. 401 ГК, предусматривающему общую ответственность предпринимателей (а в качестве доверительных управляющих выступают главным образом предприниматели) без вины. Исключение из этого правила может быть предусмотрено специальным законом. Когда же доверительный управляющий - некоммерческая организация или гражданин, не являющийся предпринимателем, их ответственность наступает по правилам п. 1 ст. 401 ГК при наличии вины.

Другой характерной чертой ответственности доверительного управляющего по договору служит его обязанность возместить убытки в полном объеме учредителю управления и лишь в виде упущенной выгоды - выгодоприобретателю. При определении размера причиненных убытков необходимо руководствоваться общими правилами ст. 15 и 393 ГК.

В тех случаях, когда учредитель управления опасается возможного причинения ему или выгодоприобретателю убытков неумелыми действиями доверительного управляющего, он вправе при заключении договора потребовать предоставления доверительным управляющим залога. В этом случае на имущество, являющееся предметом залога, распространяются общие правила о залоге (§ 3 гл. 23 ГК).

2. Ответственность по обязательствам перед третьими лицами. По общему правилу, долги по обязательствам перед третьими лицами, возникшие в связи с доверительным управлением имуществом, должны погашаться за счет этого имущества (п. 3 ст. 1022 ГК). Например, доверительный управляющий, действуя в пределах предоставленных ему полномочий, заключил как арендатор договор аренды нежилого помещения. Если в дальнейшем такой договор по каким-либо причинам не исполняется, долги по обязательству возмещаются за счет имущества, переданного в управление, и если этого имущества недостаточно, взыскание в субсидиарном порядке сначала обращается на личное имущество управляющего, а затем при недостаточности и его - на имущество учредителя управления, не переданное управляющему (п. 3 ст. 1022 ГК).

Такая сложная структура ответственности, которую Е.А. Суханов весьма точно определил как двухступенчатую субсидиарную ответственность*(472), ставит ряд вопросов.

Один из них - кто же все-таки несет ответственность в том случае, когда в отношения с третьими лицами вступает доверительный управляющий, а долги в конечном итоге погашаются за счет имущества учредителя, хотя и переданного управляющему? Думается, что бремя ответственности в этом случае возлагается главным образом на учредителя управления (собственника имущества). Исключение, естественно, составляет "первая ступень" субсидиарной ответственности, когда доверительный управляющий отвечает по долгам своим личным имуществом.

Однако в процессуальном плане и учредитель, и доверительный управляющий должны привлекаться к делу в качестве соответчиков. Привлечение их в качестве соответчиков сразу, еще до наступления их субсидиарной ответственности, можно объяснить также тем, что основания такой ответственности (наличие или отсутствие вины и т.п.) будут во многом зависеть от того, кто выступал в роли доверительного управляющего - предприниматель или гражданин (некоммерческая организация) (ст. 401 ГК).

В том случае, если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий либо назначенный им поверенный выходят за пределы предоставленных управляющему полномочий либо действуют с нарушением установленных для него ограничений, ответственность по сделкам должен нести сам управляющий своим личным имуществом.

Но вступающие в сделки с управляющим третьи лица могут и не знать о том, что он сам или его поверенный действуют за пределами предоставленных им полномочий. Поэтому законом для этих лиц сделано исключение. Если им удастся доказать, что они не знали и не должны были знать о превышении управляющим полномочий или об установленных для него ограничениях, возникшие обязательства исполняются в общем порядке, изложенном в п. 3 ст. 1022 ГК. В дальнейшем учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от доверительного управляющего.

3. Основания прекращения договора доверительного управления имуществом закреплены в п. 1 ст. 1024 ГК. Из перечисленных в статье оснований прекращения договора очевидно, насколько значим здесь личностный (доверительный) фактор. Поэтому смерть гражданина, являющегося доверительным управляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признание гражданина - предпринимателя, являющегося доверительным управляющим, несостоятельным (банкротом) влечет прекращение договора. К аналогичным последствиям приводит и ликвидация юридического лица - управляющего, в том числе в случае его банкротства (ст. 419 ГК).

К прекращению договора может привести также признание несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя или ликвидация юридического лица, являющихся учредителями управления (п. 1 ст. 1024, ст. 419 ГК). Однако смерть гражданина-учредителя не приводит к прекращению договора, поскольку его права переходят к наследникам. Последние вправе будут сами решать, расторгать им договор с доверительным управляющим или нет.

Смерть гражданина или ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя влечет прекращение договора. При этом договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон.

Отказ выгодоприобретателя от причитающегося ему по договору также ведет к прекращению последнего, если иное не предусмотрено в самом договоре (например, выгодоприобретателем по договору станет учредитель управления - п. 4 ст. 430 ГК).

В ст. 1024 ГК в качестве оснований для прекращения договора называются также две формы отказа от исполнения договора. Они соответствуют общим требованиям, изложенным в п. 3 ст. 450 ГК, и включают в себя:

а) отказ доверительного управляющего или учредителя управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом управляющий не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок;

б) отказ учредителя управления по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий вправе при расторжении договора потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения.

Если договором не предусмотрен иной срок, то необходимо уведомить другую сторону об отказе его исполнять не позднее чем за три месяца до момента прекращения договора. Однако данное правило не распространяется на отказ выгодоприобретателя, который стороной по договору не является и вправе отказаться от участия в нем и ранее.

Помимо изложенных оснований договор доверительного управления имуществом может быть расторгнут не в силу одностороннего отказа, а по требованию одной из сторон (п. 2 ст. 450 ГК). Так, по одному из дел арбитражный суд пришел к выводу, что нарушение доверительным управляющим условий договора о доверительном управлении судном, выразившееся в реализации рыбопродукции без участия учредителя управления, заключении договоров без проставления в них отметки "Д.У.", наличии реальной угрозы утраты судна в связи с наложением на него ареста за долги доверительного управляющего является существенным и дает право учредителю управления расторгнуть договор по п. 2 ст. 450 ГК*(473).

Если доверительному управляющему удастся доказать, что он не знал и не должен был знать об обременении имущества, переданного ему в управление, залогом, он вправе в судебном порядке потребовать расторжения договора и выплаты причитающегося ему вознаграждения за год (ст. 1019).

По общему правилу, после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иное (выкуп, дарение его доверительному управляющему и т.п.).

§ 5. Особенности договора доверительного управления ценными бумагами

1. Источники правового регулирования. В соответствии со ст. 1025 ГК порядок доверительного управления ценными бумагами должен определяться специальным законом. К сожалению, он до сих пор не принят. Впредь до его принятия порядок заключения и исполнения договора регулируется ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг, а также рядом подзаконных нормативных актов, среди которых постановление ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" (далее - Положение ФКЦБ) и Инструкция ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации".

В литературе справедливо отмечено, что данные подзаконные акты не всегда соответствуют требованиям ГК*(474). Поэтому в случае расхождения между ними и нормами ГК должен применяться последний (п. 5 и 7 ст. 3 ГК).

Порядок передачи в доверительное управление акций в процессе приватизации определяется Законом о приватизации, а передача акций, находящихся в федеральной собственности, без последующей приватизации, Указом Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации"*(475), постановлениями Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями"*(476) и от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)"*(477).

2. Особенности заключения и исполнения договора. Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг к объектам доверительного управления относятся: сами ценные бумаги; денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги; денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.

Положением ФКЦБ регулируется передача в доверительное управление акций и облигаций, т.е. эмиссионных ценных бумаг. Как справедливо отмечает Е.А. Суханов, большинство других видов ценных бумаг используется в обороте на основе иных сделок, а такие ценные бумаги, как векселя и чеки, просто не способны служить объектом рассматриваемого договора*(478).

Договор считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента передачи их учредителем доверительному управляющему. Из общего правила имеются исключения. Согласно п. 31 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и п. 44 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний) соответствующие договоры считаются заключенными с даты их подписания.

Составной частью договора доверительного управления признается инвестиционная декларация (п. 7.1 и 7.2 Положения ФКЦБ). Поскольку заключение договора означает согласие учредителя со всеми изложенными в инвестиционной декларации положениями (п. 7.2), то в конкретном договоре доверительного управления должно присутствовать положение о том, что стороны считают инвестиционную декларацию доверительного управляющего неотъемлемой частью договора*(479). Права и обязанности сторон закрепляются в договоре, причем в нем обязательно должны быть отражены ограничения на действия управляющего, о которых говорится в разд. 8 Положения ФКЦБ.

Коммерческие банки и другие кредитные организации осуществляют доверительное управление ценными бумагами главным образом в виде объединения ценных бумаг разных лиц в ОФБУ. Порядок осуществления такой деятельности регулируется Инструкцией ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63. Кстати, возможность объединения ценных бумаг, принадлежащих разным лицам, в единый "пакет" составляет еще одну особенность договора доверительного управления ценными бумагами (ст. 1025 ГК).

Доверительный управляющий - банк обязан передавать учредителям, а также Банку России отчеты о своей работе по установленной форме (разд. 7 Инструкции).

Порядок доверительного управления ценными бумагами, переданными в состав имущества ПИФа, определяется Законом об инвестиционных фондах.

Глава 29. Договор коммерческой концессии

§ 1. Понятие и значение договора

1. Договор коммерческой концессии не был ранее известен советскому и российскому законодательству. Вплоть до конца 80-хгг. он не применялся и в предпринимательской практике. Этот договор относится к группе договорных институтов, впервые легализованных и кодифицированных Гражданским кодексом, появление которых обусловлено потребностями правового обслуживания новых экономических отношений. Его наименование - "коммерческая концессия" - близко к широко распространенному в западном законодательстве понятию "франчайзинг" (или "франшиза"), обозначающему определенную систему коммерческих отношений на постоянной договорной основе в самых различных областях экономического оборота.

Развитию в России хозяйственных связей с использованием модели коммерческой концессии проложили дорогу такие известные мировому рынку зарубежные фирмы, как "Макдональдс", "Пицца-хат", "Баскин Роббинс".

По договору коммерческой концессии одна сторона - правообладатель обязуется предоставить другой стороне - пользователю право использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а другая сторона обязуется использовать полученные права в своей предпринимательской деятельности в обусловленном договором объеме и выплачивать вознаграждение (ст. 1027 ГК).

Таким образом, договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонним. Он заключается на определенный срок или без указания срока.

К комплексу передаваемых по договору прав в качестве обязательных его составляющих отнесены: право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, а также на охраняемую коммерческую информацию (которая нужна пользователю для осуществления переданных ему прав). Практически речь идет об установленных законом существенных условиях, соблюдение которых сторонами необходимо для признания договора "коммерческой концессией".

Кроме того, в ст. 1027 ГК, определяющей договор коммерческой концессии, предусматривается, что по этому договору могут быть переданы права на товарные знаки и знаки обслуживания.

Приведенный перечень исключительных прав оставлен открытым. Наиболее типичным для этого договора является предоставление прав на средства индивидуализации предпринимателя, его товаров и услуг, а также коммерческую информацию. Договор может охватывать и другие объекты интеллектуальной собственности, например, изобретения, промышленные образцы (охраняемую внешнюю форму изделия) или программу для ЭВМ.

Так, в частности, первый договор коммерческой концессии, зарегистрированный в российском патентном ведомстве в 1996 г., - между компаниями "Колгейт-Палмолив" США (правообладатель) и АО "Колгейт-Палмолив" РФ (пользователь) помимо прав на использование фирменного наименования и товарных знаков предусматривал предоставление прав на использование 35 изобретений и 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены.

Элементы лицензионных отношений, присущие коммерческой концессии, включенные в его легальное определение, дали основание рассматривать этот договор как разновидность лицензионного договора*(480). Действительно, в его предмет входит разрешение (лицензия) на использование исключительных прав. Как и любой лицензионный договор, он служит правовым основанием для их введения в экономический оборот. Вместе с тем договор коммерческой концессии обладает рядом характерных правовых особенностей, выделяющих его в самостоятельный договорный институт. Предмет этих договорных отношений выходит за рамки традиционных лицензионных договоров.

2. Договор коммерческой концессии заключается с целью создать новые хозяйственные комплексы (магазины, рестораны, гостиницы и т.п.), расширить сеть рынков сбыта товаров и услуг на базе апробированной системы ведения дела правообладетелем с использованием его опыта и известности в сфере этой деятельности*(481).

Тем самым расширяется рынок сбыта товаров и услуг под хорошо известным потребителю ("раскрученным") фирменным наименованием без вложения им дополнительных средств. Одновременно значительно снижается хозяйственный риск пользователя, осваивающего под известными символами новую для него продукцию. Традиционный же лицензионный договор заключается главным образом с целью использования лицензиатом отдельного объекта интеллектуальной собственности, принадлежащего лицензиару, что не требует постоянного тесного сотрудничества сторон, присущего рассматриваемым договорным отношениям.

Е.А. Суханов отмечает в этой связи, что в договоре коммерческой концессии можно обнаружить элементы лицензионного договора, договора об оказании услуг и других договоров. Однако он не относится к числу смешанных договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК и не является разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался*(482).

Исходя из системы классификации договоров в Гражданском кодексе, следует признать, что договор коммерческой концессии отнесен к числу самостоятельных договорных типов. Об этом свидетельствует его включение в число поименованных гражданско-правовых договоров наряду с лицензионными договорами, которые регулируются специальными законами в области охраны исключительных прав. Лицензионные договоры содержались также в разделе "Интеллектуальная собственность" проекта части третьей Гражданского кодекса*(483).

Фирменное наименование - обязательный атрибут коммерческой организации, служащий средством ее индивидуализации. Исключительное право на фирменное наименование возникает и соответственно защищается с момента его внесения в государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации коммерческой организации - обладателя наименования.

Общие правила, касающиеся фирменного наименования и его охраны, установлены в п. 4 ст. 54 ГК. Специальные правила изложены в статьях ГК, регулирующих образование соответствующих юридических лиц (см., например, п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 3 ст. 113, п. 3 ст. 115), и в специальных законах (см., например, ст. 4 Закона об унитарных предприятиях). Наряду с полным наименованием коммерческие организации обычно имеют сокращенное фирменное наименование - условное словесное обозначение (фирменный знак, логотип), которое также вносится в государственный реестр (п. 1, "а" ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). Именно это сокращенное наименование является предметом договора коммерческой концессии, поскольку оно служит индивидуализирующим средством, позволяющим отличить организацию правообладателя от других участников гражданского оборота.

Коммерческая информация - опыт ведения бизнеса, системы, методы, знания правообладателя. По договоренности сторон коммерческой информацией могут быть признаны сведения экономического, методического, технического характера по различным аспектам организации и осуществления хозяйственной деятельности правообладателя (например, по технологии приготовления фирменных блюд или иной продукции, по ведению учета и отчетности, управлению сбытом, системе организации обслуживания и т.п.). Имеется в виду конфиденциальная информация, содержащая секреты производства или иные сведения, составляющие коммерческую тайну. Права обладателя такой информации защищаются в гражданско-правовом порядке при соблюдении условий, установленных ст. 139 ГК.

Товарный знак - обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг, что позволяет потребителю отличать товары, работы и услуги одних предпринимателей от однородной продукции других. Поэтому обозначения, не обладающие различительной способностью, не могут получить охрану. К товарным знакам приравниваются знаки обслуживания, применяемые в сфере услуг гостиницами, прачечными, туристическими бюро и т.п.*(484).

Исключительное право на товарный знак удостоверяется свидетельством, которое выдается и регистрируется патентным ведомством на имя владельца знака, юридического или физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Срок действия свидетельства - десять лет с момента поступления в патентное ведомство заявки о регистрации знака и выдаче свидетельства. Однако практически охрана знака не ограничена во времени. Его владелец может каждые десять лет возобновлять регистрацию на очередные десять лет при условии своевременного обращения в патентное ведомство и уплаты установленных пошлин.

Переданные по договору коммерческой концессии исключительные права используются на согласованных сторонами условиях. В этих целях в договоре определяется вид деятельности (торговля, выполнение работ, оказание услуг), которую будет осуществлять пользователь, территория, в пределах которой она будет происходить, количество продаваемых товаров (получаемых от правообладателя или изготовленных самим пользователем), объем работ или услуг, другие условия. При этом может быть определен не только максимальный, но и, в зависимости от конкретных интересов сторон, также и/или минимальный предел использования прав. Необходимость конкретизации объема передаваемого по договору комплекса прав обусловлена нематериальной природой объектов этих прав. Так, наименования, обозначения, служащие средствами индивидуализации предпринимателей и их продукции, используются параллельно обеими сторонами. Следовательно, нечеткость в содержании договорных условий создаст неопределенность в отношениях сторон по поводу предмета договора.

3. Договор коммерческой концессии рассчитан на обслуживание сферы предпринимательской деятельности. Согласно п. 3 ст. 1027 ГК его участниками могут быть коммерческие организации и граждане, получившие право на индивидуальное предпринимательство. Однако возможность участия граждан в договоре коммерческой концессии предполагает, что они могут быть носителями либо фирменного наименования, либо коммерческого обозначения. Анализируя положения ГК о договоре коммерческой концессии, Е.А. Суханов характеризует понятие "коммерческое обозначение" как "незарегистрированное,но общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности (ст. 6-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности), например, "Мерседес" или "Кока-кола"*(485). Заметим, однако, что упомянутая статья Конвенции относится только к общеизвестным товарным знакам, которые служат средством индивидуализации не предпринимателя (в отличие от фирменного наименования), а его продукции.

Судебная практика уже столкнулась с вопросом о защите прав на коммерческое обозначение. Одно из таких дел было рассмотрено Президиумом ВАС РФ*(486).

Общество с ограниченной ответственностью "Нью-Йорк Пицца" обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Кирееву - владельцу ресторана быстрого обслуживания. Истец требовал запретить ответчику использовать в его деятельности обозначение "Нью-Йорк Пицца".

Исковые требования основывались на том, что истец - "ООО Нью-Йорк Пицца" был зарегистрирован в 1999 г. Ответчик Киреев использовал обозначение "Нью-Йорк Пицца", помещая его в своих объявлениях, на вывеске, в меню, на форменной одежде своих работников. И тем самым нарушал исключительное право истца на принадлежащее ему фирменное наименование.

Ответчик иск не признал, ссылаясь, в частности, на то, что он использовал спорное обозначение с 1997 г., т.е. до его регистрации истцом. Суд первой инстанции согласился с доводами истца. Однако Президиум ВАС РФ отменил решение суда и направил дело на новое рассмотрение.

Комментируя постановление Президиума ВАС РФ, В. Старженецкий приходит к выводу о том, что предприниматель мог использовать спорное наименование в своей деятельности как коммерческое обозначение "независимо от его государственной регистрации и независимо от регистрации практически аналогичного фирменного наименования другим лицом при соблюдении некоторых условий". В их числе - использование до даты регистрации сходного обозначения, различия в сферах фактической деятельности (деловые и территориальные), недопустимость актов недобросовестной конкуренции. По его мнению, "коммерческое обозначение - самостоятельное средство индивидуализации, отличное от фирменных наименований и товарных знаков, выполняющее специфические функции". При этом он ссылается на ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Такая позиция вызывает определенные сомнения. В соответствии со ст. 138 ГК исключительные права гражданина или юридического лица на средства индивидуализации признаются "в случаях и в порядке", установленных законом. Российское законодательство не предусматривает охрану коммерческих обозначений. Не определено не только само понятие, но и условия защиты прав на коммерческое обозначение, в частности при столкновении с правами на зарегистрированное фирменное наименование или товарный знак. В проекте части третьей ГК содержался разд. V "Исключительные права". В нем были статьи, посвященные как фирменному наименованию, так и коммерческому обозначению. Однако часть третья ГК, как известно, была принята без этого раздела. Важно также подчеркнуть, что коммерческие обозначения (в отличие от фирменных наименований*(487) и других средств индивидуализации) не входят и в круг объектов интеллектуальной собственности, подлежащих охране в силу Парижской конвенции.

Возможность же закрепления за индивидуальным предпринимателем права на фирменное наименование вызывает сомнения по другим причинам. Этому препятствует п. 1 ст. 19 ГК, согласно которой гражданин приобретает и осуществляет свои права и обязанности под своим именем. Поэтому общая норма, содержащаяся в п. 3 ст. 23 ГК о распространении правил Гражданского кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, на граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, здесь вряд ли применима. Учитывая, что передача и использование прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение является существенным условием договора коммерческой концессии, практическое участие граждан - индивидуальных предпринимателей в рассматриваемом договоре (в качестве правообладателя или пользователя) может столкнуться с определенными проблемами вследствие упомянутых пробелов в российском законодательстве.

§ 2. Форма и регистрация договора

Заключая договор коммерческой концессии, его участники должны выполнить требования, предъявляемые к оформлению договора. Во-первых, для данного договора установлена обязательная письменная форма. Отступление от этого правила влечет недействительность договора. Он признается ничтожным, наступают последствия, предусмотренные ст. 165 ГК.

Во-вторых, его необходимо зарегистрировать в том же органе, где зарегистрирован правообладатель. В изъятие из этого правила, если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя за границей, договор регистрируется в России в том органе, где зарегистрирован другой участник - пользователь.

Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-09/730 утвержден Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом МНС России, осуществляющим регистрацию юридического лица, являющегося соответственно правообладателем или пользователем.

Регистрация должна быть завершена в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Регистрационные записи о договоре, его изменении или прекращении вносятся в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Каждой записи в Журнале присваивается регистрационный номер.

Кроме того, если по договору предоставляются права на использование объектов промышленной собственности (товарных знаков, полезных моделей, изобретений), охраняемых соответственно свидетельством или патентом, то договор коммерческой концессии должен быть также зарегистрирован в патентном ведомстве.

Правила Роспатента*(488) о регистрации договоров содержат главу V - "Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)" и специальные приложения N 11, 12. В приложениях даны образцы заявлений в регистрации договоров и о регистрации изменений к зарегистрированным договорам. Договор вносится в тот реестр (а если несколько объектов, в те реестры), где регистрируются лицензии на использование соответствующих объектов.

Необходимость данной процедуры оформления рассматриваемых договорных отношений обусловлена особыми правилами гражданского оборота тех исключительных прав, которые возникают и охраняются в силу государственной регистрации товарных знаков, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.

Реестр лицензионных договоров отражает реальный объем прав обладателя свидетельства или патента, имеющиеся обременения правами других лиц на использование охраняемых объектов, что может затрагивать интересы других участников имущественного оборота.

Несоблюдение требования о регистрации договора в патентном ведомстве влечет его недействительность. Такой договор в соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК признается ничтожным.

Что касается государственной регистрации в реестре предпринимателя, то такая регистрация имеет значение для отношений сторон с третьими лицами. Вступая в хозяйственные связи с широким кругом потребителей, стороны не смогут ссылаться на договор до его регистрации. Для самих же участников договор действует с момента его заключения, в изъятие из общих правил п. 3 ст. 433 ГК.

Г.Е. Авилов в этой связи правомерно ставит вопрос о последовательности регистрации договора в патентном ведомстве и в налоговом органе. По его мнению, первичной должна быть регистрация договоров в патентном ведомстве, поскольку согласно п. 3 ст. 433 ГК договор не будет считаться заключенным до этого момента (он ничтожен). Нельзя не согласиться с его выводом о том, что в налоговом органе "регистрации подлежит уже заключенный договор, т.е. договор, зарегистрированный патентным ведомством*(489). Он считает, что заключение договора и его регистрация представляют собой две различные стадии оформления договора коммерческой концессии. Такая последовательность регистрации позволяет, кроме всего прочего, гарантировать на стадии государственной регистрации правомерность распоряжения правообладателя исключительными правами, легальность которых удостоверяется патентным ведомством.

§ 3. Права и обязанности сторон

1. Коммерческая концессия предполагает создание сети однородных предприятий с одинаковыми условиями ведения хозяйственной деятельности. Этому должно способствовать выполнение сторонами установленных п. 1 ст. 1031 и ст. 1032 ГК обязательных правил, определяющих их обязанности по договору коммерческой концессии, от которых они не вправе отступить.

На практике к основным обязанностям пользователя обычно относят: соблюдение графика развития концессии, уплату предусмотренных договором платежей, обеспечение условий для осуществления правообладателем контроля за деятельностью пользователя, а также неразглашение предоставленной ему правообладателем конфиденциальной коммерческой информации, в частности содержания методик по управлению бизнесом и других инструктивных материалов о системах и методах ведения дела, переданных ему правообладателем. Нарушение этой обязанности может нанести правообладателю весьма серьезный ущерб, так как сохранение информации в тайне служит необходимой предпосылкой ее коммерческой ценности и условием ее защиты.

Во избежание утечки такой информации пользователь, как правило, обязуется заключить соглашение со своими работниками (обычно по форме, согласованной с правообладателем) о неразглашении сведений, отнесенных сторонами к коммерческой тайне, к которым имеют доступ эти работники.

Пользователь обязан реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне, полностью соответствующем качеству товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, включая требования эстетики, комфортности и т.п. В рамках этой деятельности он обязан выступать под фирменным наименованием правообладателя, указывая фирму на ярлыках товаров, в документации, рекламных материалах, на вывесках и другим обусловленным в договоре образом.

Однако во избежание нарушения правил о защите конкурентного рынка пользователь должен информировать потребителя о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии является возмездным, пользователь обязан выплатить правообладателю вознаграждение за пользование предоставленным ему комплексом исключительных прав. Применяются различные формы вознаграждения: фиксированные единовременные или периодические платежи, процент отчислений от выручки, наценка на оптовую цену товара и др.

Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы (так называемого вступительного взноса), которая выплачивается сразу после заключения договора, с выплатой периодических (чаще всего годовых) платежей (так называемых роялти) в виде отчислений в определенном проценте от суммы оборота (товаров, услуг, работ).

Вступительный взнос вносится в качестве платы за присоединение к фирменной сети правообладателя (так называемой входной платы), которая выплачивается сразу же после заключения договора, но может выплачиваться и частями: 25% при подписании договора, 25% по завершении обучения персонала пользователя, 25% после открытия первого предприятия и т.д. Она предназначена для покрытия расходов правообладателя, связанных с организацией бизнеса пользователя. Последующие периодические платежи, как правило, определяются в виде отчислений в проценте ("роялти") от суммы оборота (товаров, услуг, работ). Практикуется также оплата по твердой шкале в виде фиксированной суммы, выплачиваемой в предусмотренные договором сроки (еженедельно, ежемесячно). Кроме того, за предоставленные субконцессии пользователь обычно выплачивает правообладателю определенный процент от оборота вторичного пользователя (см. § 4 "Коммерческая субконцессия").

2. Встречные обязанности правообладателя направлены прежде всего на обеспечение пользователю фактических и юридических условий, необходимых ему для реализации полученных по договору прав в рамках осуществления его хозяйственной деятельности.

Правообладатель должен передать пользователю техническую, бухгалтерскую и иную документацию, содержащую обусловленную в договоре коммерческую информацию. К его обязанностям относится также оформление лицензий в патентном ведомстве РФ или соответственно в зарубежном патентном ведомстве, где зарегистрированы товарные знаки, иные объекты интеллектуальной собственности, право применения которых предоставлено пользователю. Он обязан также ознакомить пользователя и его персонал с требованиями, предъявляемыми к условиям осуществления предоставленных пользователю прав, в частности к обеспечению конфиденциальности полученной им коммерческой информации, провести специальный инструктаж по всем этим вопросам.

Передача правообладателем пользователю технической документации, инструкций по управлению бизнесом, профессионального опыта и т.п. необходима ему для надлежащего осуществления своей деятельности, а получение лицензий - для реализации предоставленных ему по договору прав использовать средства индивидуализации и другие объекты. Перечисленные обязанности правообладателя установлены в ГК императивными нормами в виде общих правил, от которых стороны не могут отступить. Их следует конкретизировать с необходимыми подробностями в договоре исходя из интересов сторон.

В течение всего периода действия договора проводится специальный инструктаж сотрудников пользователя по различным аспектам организации административной работы и функционирования предприятия. Сюда относятся управление, создание бытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, бухгалтерских счетов, налоговой документации, личных дел сотрудников, обслуживание клиентуры, приготовление фирменных блюд и т.п.

Стороны вправе согласовать по своему усмотрению и ряд других обязательств правообладателя, поскольку они регламентированы диспозитивными нормами, - обеспечение регистрации договора, оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия (включая повышение квалификации его работников), контроль за качеством производимых пользователем товаров, оказываемых им услуг либо выполняемых работ в рамках договора коммерческой концессии.

По поводу последнего следует иметь в виду, что российское законодательство о лицензировании товарных знаков закрепляет за лицензиаром - владельцем знака право контроля за качеством товаров, выпускаемых лицензиатом (пользователем), на которых помещен товарный знак. Лицензиат обязан обеспечить качество выпускаемого им товара под знаком лицензиара не ниже качества товара, производимого лицензиаром (п. 2 ст. 26 Закона о товарных знаках).

§ 4. Коммерческая субконцессия

1. Пользователь может предоставить другим лицам разрешение на использование комплекса прав (или части этих прав), полученных им по договору концессии, на условиях субконцессии. Правопользователя на выдачу субконцессии должно быть прямо предусмотрено в договоре концессии. Условия, на которых предоставляется субконцессия, согласовываются предварительно пользователем с правообладателем в дополнительном соглашении, если они не были определены в договоре концессии.

По договору субконцессии пользователь становится вторичным правообладателем, а другая сторона выступает в роли вторичного пользователя. Нельзя не отметить еще одну особенность рассматриваемых обязательственных отношений: предоставление субконцессий - в течение определенного срока с указанием числа вторичных пользователей - может быть обусловлено в договоре не только как право, но и как обязанность пользователя. Это может быть одним из условий предоставления самой концессии.

Исключительные права, передаваемые по субконцессии, производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объем не может выходить за пределы прав пользователя. Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем его обязанностей по договору концессии.

Правовая судьба договора коммерческой субконцессии непосредственно связана с судьбой договора коммерческой концессии, на основе которого он заключен. Недействительность основного договора влечет недействительность заключенных в соответствии с ним субконцессионных договоров. Срок действия субконцессии не может превышать срока концессии. Однако в случае досрочного прекращения договора (или его расторжения, если он был заключен без указания срока) договор субконцессии может быть трансформирован в договор концессии между основным правообладателем и вторичным пользователем при их обоюдной заинтересованности. Причем происходит не просто замена стороны договора (переход прав кредитора к другому лицу). Дело в том, что договор субконцессии порождает не только прямые отношения между сторонами договора, но и опосредованные отношения между вторичным пользователем и основным правообладателем. Права всех пользователей (независимо от того, являются ли они первичными или вторичными) производны от прав основного правообладателя. Каждая сублицензия оформляется в таком же порядке, как и основная лицензия. Она вносится в государственный реестр юридических лиц, где зарегистрировано фирменное наименование, и в соответствующий реестр патентного ведомства, где зарегистрированы товарные знаки, иные объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие основному правообладателю. И следовательно, трансформация субконцессии в концессию означает по сути преобразование уже существовавших опосредствованных отношений между этими сторонами в прямые договорные отношения.

В связи с этим следует обратить внимание на особенности правил об ответственности за вред, причиненный правообладателю действиями вторичного пользователя. В отличие от общих правил ответственности должника перед кредитором за действия третьих лиц (см. ст. 403, п. 3 ст. 706 ГК) по договору субконцессии вторичный пользователь отвечает за причиненный его действиями вред непосредственно перед основным правообладателем, хотя и не состоит с ним в прямых договорных отношениях. К пользователю в этом случае могут предъявляться требования в порядке субсидиарной ответственности при условии, что это не противоречит договору коммерческой концессии, на основе которого предоставлена субконцессия.

Презумпция преобразования субконцессии в концессию создает дополнительные гарантии экономических интересов правообладателя, заинтересованного в расширении хозяйственного оборота продукции под его фирменными обозначениями. В равной мере это отвечает интересам вторичного пользователя, который может продолжить свою хозяйственную деятельность на тех же условиях, на которые он рассчитывал, заключая субконцессионный договор.

Во всем остальном к договору коммерческой субконцессии применяются общие правила о договоре концессии как относительно оформления и регистрации договора, так и других прав и обязанностей сторон.

2. Рассматривая содержание договорных обязательств, следует обратить внимание на допускаемые ГК ограничения свободы оборота.

В частности, может быть предусмотрен отказ пользователя от получения аналогичных коммерческих концессий по договорам с конкурентами правообладателя, причем не только действующими, но и потенциальными. Могут быть предусмотрены также обязательства правообладателя не предоставлять другим лицам концессию на аналогичные комплексы исключительных прав в пределах той же территории, как и встречное обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем в этих территориальных пределах. Имеется в виду отказ пользователя от ведения внедоговорной деятельности на этой территории с использованием переданных ему правообладателем фирменного наименования, товарных знаков, других объектов. Включение такого рода ограничительных условий правомерно, если оно обусловлено необходимостью более четкого определения объема использования предоставляемых по договору прав и, в частности, разграничения между сторонами территориальной и хозяйственной сфер их использования. Аналогичные условия характерны и для традиционных лицензионных договоров.

Пользователь не может также без согласования с правообладателем решать вопросы расположения и оформления коммерческих помещений, что прямо вытекает из его обязанности соблюдать инструкции и указания правообладателя в отношении внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений. Однако во всех случаях договорные условия, ограничивающие права сторон в их хозяйственной деятельности, не должны подпадать под запреты, защищающие свободу рыночных отношений, установленные Законом о конкуренции. В противном случае эти условия могут быть оспорены и признаны недействительными по требованию заинтересованного лица и компетентного органа.

Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 1033 ГК не допускается включать в договор условия, при которых правообладатель сам определяет цену продаваемых пользователем товаров (выполняемых работ или оказываемых им услуг), ограничивая тем самым его права. Не допускается также закреплять в договоре право пользователя продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) ограниченному кругу потребителей (покупателей, заказчиков) в зависимости от их принадлежности к определенной категории или места нахождения (жительства). Такие ограничительные условия признаются Гражданским кодексом ничтожными, а, следовательно, недействительными.

§ 5. Ответственность сторон за нарушение договора

В гл. 54 ГК, регулирующей договоры коммерческой концессии, не предусматриваются специальные нормы об ответственности сторон за нарушение встречных договорных обязательств. Следовательно, если стороны не согласуют в договоре основания, форму и размер имущественной ответственности, то к стороне, не выполнившей обязательство или выполнившей его ненадлежащим образом, будут применяться санкции исходя из общих норм обязательственного права, установленных в гл. 25 ГК.

В частности, учитывая, что договор регулирует отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, сторона, нарушившая договор, будет нести ответственность согласно п. 3 ст. 401 ГК и при отсутствии ее вины, причем при определении размера убытков может быть взыскан не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.

Специальные нормы ГК устанавливают ответственность сторон перед третьими лицами - потребителями концессионных товаров и услуг. Правообладатель отвечает по требованиям, предъявляемым к пользователю покупателями концессионных товаров, а также заказчиками работ или услуг. Он несет субсидиарную ответственность перед потребителем за качество товаров, работ и услуг. Общие нормы субсидиарной ответственности установлены ст. 399 ГК. Тем самым обеспечивается повышенная защита интересов потребителя. Вступая в отношения с пользователем, покупатель или заказчик вправе рассчитывать на получение изделий и услуг, эквивалентных тем, которые он получил бы непосредственно от правообладателя.

В зависимости от сферы действия договора требования к правообладателю подпадают под общие нормы об ответственности продавца за качество продаваемых товаров, установленные ст. 469-477 ГК, либо под общие нормы об ответственности подрядчика за качество выполненных работ (ст. 721-725 ГК), которые распространяются и на оказание возмездных услуг. При этом следует также учитывать специальные правила о розничной купле-продаже (ст. 503-505 ГК) и об ответственности за качество работ, выполняемых по бытовому подряду (ст. 737 ГК).

Если по договору коммерческой концессии пользователь не только продает, но и сам производит товар правообладателя (производственная концессия), то потребитель имеет право заявить свои требования по поводу такого товара как обеим сторонам, так и любой из сторон в соответствии с правилами о солидарной ответственности (см. ст. 322-325 ГК).

§ 6. Изменение и прекращение договорных обязательств

1. К договору коммерческой концессии применяются общие нормы ГК об основаниях, порядке и последствиях изменения сторонами договорных условий в течение всего срока действия договора.

Соглашение сторон об изменении договорных отношений должно быть оформлено в том же порядке, в котором был заключен договор. Должен быть определен момент, с которого новые договорные условия приобретают силу для третьих лиц. Таким моментом служит регистрация этих изменений в том органе, где зарегистрирован договор, а также в патентном ведомстве, если изменения касаются товарных знаков, изобретений, других объектов, права на которые внесены в реестры ведомства. Однако если имеются основания, свидетельствующие о том, что третье лицо знало или должно было знать об этих изменениях ранее, то в отношениях с ним будут действовать новые условия и до их регистрации.

Специальные правила определяют последствия, связанные с уступкой правообладателем другому лицу, а также с прекращением исключительного права на какой-либо объект, входящий в предмет договора. Новый правообладатель становится стороной договора и принимает на себя часть тех договорных обязательств, которые связаны с перешедшим к нему исключительным правом. При этом, как отметил Г.Е. Авилов, отношения сторон приобретают более сложный вид, поскольку на стороне правообладателя возникает множественность лиц*(490).

Таким образом, переход исключительного права к новому правообладателю (как в порядке универсального, так и сингулярного правопреемства) не является основанием для изменения условий договора. Однако сохранение договора в силе требует соблюдения правил предоставления прав на использование охраняемых объектов, установленных специальным законодательством.

Наиболее типичный пример - уступка прав на товарный знак. Так, если первоначальный правообладатель уступил исключительное право на товарный знак, то новый правообладатель обязан зарегистрировать лицензионный договор с пользователем на этот товарный знак в патентном ведомстве. Он должен также принять меры к поддержанию в силе свидетельства на товарный знак: платить ежегодно пошлину, а в случае истечения 10-летнего срока действия свидетельства подать заявление на его продление и т.п. (см. ст. 16 Закона о товарных знаках).

Прекращение исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии (кроме права на фирменное наименование), не влечет расторжения договора, но служит основанием изменения договорных условий. Перестают действовать обязательства, относящиеся к тем правам, которые утратили силу. В этом случае стороны обычно согласовывают соразмерное уменьшение вознаграждения, выплачиваемого пользователем.

Действие исключительных прав прекращается по основаниям, установленным законами об охране объектов интеллектуальной собственности. Охрана товарного знака прекращается по основаниям и в порядке, предусмотренными правилами гл. 6 Закона о товарных знаках.

Следует также обратить особое внимание на последствия изменения правообладателем по тем или иным причинам фирменного или коммерческого обозначения.

Гражданский кодекс предусматривает определенные гарантии интересов пользователя, которые правообладатель должен учитывать, принимая решение об изменении фирменного наименования. Договор действует в отношении нового наименования или обозначения, если пользователь с этим изменением согласится. В случае же несогласия он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков без каких-либо дополнительных мотивов в силу самого факта изменения наименования (обозначения). При согласии на продолжение действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, если сочтет, что замена наименования отрицательно повлияет на объем товарооборота.

Следовательно, хотя закон и не ограничивает правообладателя в возможности изменить обремененное договором фирменное наименование, целесообразно во избежание указанных негативных последствий предварительно согласовать с пользователем условия такого изменения. Согласование требует письменной формы (например, путем обмена письмами). Письменная форма в данном случае отвечает общим требованиям, касающимся изменения условий договора: такие изменения должны быть облечены в ту же форму, посредством которой был заключен договор.

2. Исключительное право на фирменное наименование не ограничено каким-либо сроком. Оно может быть прекращено судебным решением, установившим, что правообладатель зарегистрировал его в нарушение установленных законом требований. Такое судебное решение может быть вынесено, например, по иску лица, осуществляющего аналогичную деятельность, представившего доказательства того, что оспариваемое наименование тождественно или сходно с его ранее зарегистрированным фирменным наименованием. Кроме того, право на фирменное наименование прекращается ликвидацией самого юридического лица, в том числе при объявлении одной из сторон договора несостоятельным (банкротом).

Договорные отношения прекращаются также в случае смерти правообладателя - физического лица, если его права на предпринимательскую деятельность не переходят к наследникам. Права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя в течение шести месяцев со дня открытия наследства.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок (в этом случае обычно оговариваются условия его возможного досрочного расторжения) либо без указания срока. Если договор был заключен без указания срока его действия, то допускается односторонний отказ от договора при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев.

Договор, заключенный на определенный срок, прекращается по общим основаниям, предусмотренным ГК для расторжения договоров. Договорные отношения в этом случае могут быть прекращены по соглашению сторон либо по требованию одной из сторон. Общим основанием является в соответствии со ст. 450 ГК нарушение существенных для данного договора обязательств. К таким нарушениям можно, в частности, отнести несоблюдение пользователем принятого на себя обязательства сохранить в тайне коммерческую информацию, предоставленную ему по договору, отказ правообладателя передать пользователю согласованную между ними информацию, необходимую для выполнения договора.

Кроме того, договор коммерческой концессии может быть расторгнут в одностороннем порядке по основаниям, установленным специальными правилами для этих видов договорных отношений. Таким основанием признается, как уже указывалось, изменение правообладателем своего фирменного наименования без согласования с пользователем, а также утрата концессионером прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без приобретения другого наименования.

Ликвидация юридического лица, в том числе объявление о его несостоятельности (банкротстве), также относятся к числу общих оснований прекращения обязательств.

Во всех случаях досрочное прекращение договорных отношений, а также расторжение договора, заключенного без указания срока его действия,должно быть оформлено в том же порядке, в котором был заключен договор (в письменной форме), и зарегистрировано в том органе, где регистрировался договор. Вытекающие отсюда изменения в правах сторон на объекты интеллектуальной собственности должны быть внесены в соответствующие государственные реестры, где зарегистрирован договор и выданные на его основе лицензии.

Защищая интересы добросовестного пользователя, закон закрепляет за ним преимущественное право на возобновление договора коммерческой концессии на тех же условиях в течение трех лет с момента окончания срока действия первоначального договора. При этом учитывается, очевидно, что вложенные пользователем средства на приобретение концессии окупаются не сразу и прибыль начинает поступать лишь через какое-то время. Возможность продления договора в определенной мере страхует имущественные интересы пользователя, рискующего своим капиталом при создании нового хозяйственного комплекса под фирмой правообладателя.

До истечения трехлетнего срока правообладатель, желая дать концессию или разрешить выдачу субконцессии на той же территории, на которой действовал договор с прежним пользователем, обязан предложить ему заключить новый договор. В случае, если правообладатель нарушил права пользователя, заключив договор концессии с другим лицом или выдав разрешение на субконцессию, он обязан возместить пользователю понесенные им вследствие этого убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду. Пользователь, однако, не может в этом случае оспаривать действительность договора, заключенного правообладателем, в отличие, например, от последствий, наступающих при нарушении имущественного права нанимателя по договору жилого найма.

Глава 30. Договор простого товарищества

§ 1. Понятие и значение договора

1. Происхождение договора. Договор простого товарищества является одним из древнейших гражданско-правовых договоров. Своими корнями он уходит в римское право, в котором именовался договором товарищества (societas)*(491). В литературе не раз подчеркивалось, что именно этот договор послужил прообразом большинства современных организационно-правовых форм юридических лиц, поскольку с самого начала позволял сторонам объединять личное участие и имущество для достижения единой хозяйственной цели*(492). Не является он новым и для российского права, хотя, если судить по дореволюционной литературе, вопрос о возможности создания именно простого товарищества оставался дискуссионным*(493). К этому времени актуальными для торгового оборота становились уже не взаимоотношения между товарищами, которые определялись договором, а их взаимоотношения с третьими лицами. Вот почему и в законодательстве, и в правовой доктрине говорилось, главным образом, не о простом товариществе, а о товариществе как юридическом лице (акционерном, на вере и т.п.)*(494).

Довольно большое значение договору простого товарищества придавалось в советское время. Возможность его заключения предусматривалась ГК 1922 г. В последние десятилетия правовое положение участников этого договора, более известного как договор о совместной деятельности, регулировалось гл. 38 ГК 1964 г. С 3 августа 1992 г., момента введения в действие Основ 1991 г., их права и обязанности начали регламентироваться гл. 18 Основ, а в части, не противоречащей Основам, сохраняли свое значение нормы гл. 38 ГК 1964 г. (постановление Верховного Совета РСФСР от 14 июля 1992 г. N 3301-1 "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы"*(495).

С 1 марта 1996 г. к правоотношениям, возникающим между участниками договора простого товарищества, а также между ними и третьими лицами, применяются нормы гл. 55 ГК.

2. Понятие, признаки и виды договора. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК).

Анализ данного в законе определения договора позволяет выделить ряд его обязательных признаков. Это соглашение, участники которого:

а) объединяются для достижения общей цели: извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги и т.п.);

б) совершают личные действия (осуществляют личное участие) по достижению общей цели. Не случайно ГК ставит знак равенства между понятиями "договор простого товарищества" и "договор о совместной деятельности". Предпринимаемые в литературе попытки рассматривать внесение денежного вклада в качестве акта совместного действия товарищей по достижению общей цели на законе не основаны и поддержки в судебной практике не находят*(496). Так, стороны обязались совместно действовать в области аграрного производства. На основании договора одна сторона предоставила другой беспроцентный заем на определенную сумму с определенным сроком. Другая приняла на себя обязательство на полученные средства закупить сырье, переработать его и реализовать готовую продукцию. На момент рассмотрения дела в суде часть средств уже была возвращена. Как указал Президиум ВАС РФ, при таких обстоятельствах суд обоснованно квалифицировал договор не как простое товарищество, а как договор займа*(497);

в) для достижения цели вносят и соединяют свои вклады*(498);

г) несут бремя убытков и расходов от совместной деятельности и распределяют между собой полученные результаты.

Важно иметь в виду, что объединение лиц в форме простого товарищества не приводит к образованию юридического лица. Им нет необходимости регистрировать свое объединение в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК и Законом о регистрации юридических лиц, а также в комитете (департаменте) по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.

Исключение из общего правила о том, что объединение лиц в виде простого товарищества государственной регистрации не подлежит, составляет финансово-промышленная группа (ФПГ)*(499). Это объясняется ее особым положением и целями, ради которых она создается.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах"*(500) регистрацию ФПГ, как правило, предваряет регистрация ее центральной компании. Последняя выступает от имени всех участников ФПГ в их отношениях с третьими лицами и подлежит регистрации в обычном порядке как юридическое лицо.

Сама ФПГ регистрируется по заявке своей центральной компании, подаваемой в Министерство экономического развития и торговли РФ (постановление Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. N 104 "О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп"*(501). При этом отдельные ФПГ не могут рассматриваться в качестве разновидности простого товарищества. Не являются таковыми, например, те из них, которые образованы основным и дочерним акционерными обществами, но не имеют специального договора об управлении дочерним обществом со стороны основного. Однако государственной регистрации в изложенном выше порядке подлежат все ФПГ.

В литературе неоднократно подчеркивалось, сколь велико значение личностного, доверительного фактора для существования договора*(502). Не случайно каждому из товарищей дается право выступать от лица всех товарищей, если иное не предусмотрено договором. Значение личностного фактора для договора находит подтверждение и в судебной практике. Например, уступка права требования по договору о совместной деятельности без согласия всех товарищей невозможна, так как противоречит ст. 388 ГК*(503). Поэтому трудно не согласиться с В.С. Емом и Н.В. Козловой, считающими, что договор простого товарищества является фидуциарной сделкой, т.е. сделкой, основанной на строго личном доверии участников*(504).

Договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, возмездным.

В соответствии с ГК договоры простого товарищества можно условно разделить на: а) связанные с предпринимательской деятельностью; б) не связанные с предпринимательской деятельностью.

В зависимости от избранного сторонами срока договоры могут быть подразделены на: а) бессрочные; б) с указанием срока; в)с указанием цели в качестве отменительного условия. Данное деление также имеет практическое значение, так как с учетом вида договора по-разному решается вопрос о его прекращении (ст. 1050-1053 ГК).

Наконец, в ст. 1054 ГК говорится об особом виде договора - негласном товариществе, отличительной особенностью которого служит то, что его существование для третьих лиц не раскрывается.

3. Сфера применения договора. Отличие простого товарищества от смежных договоров. Сфера применения договора достаточно широка. Наиболее часто он заключается:

а) при совместном долевом строительстве юридическими лицами зданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, а также жилых домов. В этом случае он может называться договором: о совместной деятельности; об участии в долевом строительстве; долевого участия; о сотрудничестве и т.д. Однако наличие всех приведенных выше признаков позволяет в большинстве случаев квалифицировать его как договор простого товарищества*(505). Именно на основании норм о простом товариществе разрешается большинство спорных вопросов в Обзоре практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве (утвержден Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56*(506)).

Вместе с тем при анализе указанных договоров следует избегать очень распространенной ошибки. Она состоит в стремлении определять вид договора исходя только из его названия. Отсутствие обязательных признаков, присущих договору простого товарищества, исключает применение к договору, пусть и названному как договор о долевом строительстве, о сотрудничестве при строительстве и т.п., норм гл. 55 ГК.

В подобной ситуации необходимо внимательно изучать содержание конкретного договора. Поскольку речь идет о договорах, используемых юридическими лицами и индивидуальными частными предпринимателями при строительстве, ВАС РФ неоднократно обращал внимание на необходимость разграничивать договоры строительного подряда (ст. 740 ГК) и о совместной деятельности*(507).

В другом случае Президиум ВАС РФ указал, что по условиям договора построенные (реконструированные) сооружения являются собственностью истца. В договоре отсутствуют обязательные признаки, присущие договору о совместной деятельности, в том числе объединение имущества обоих участников, их возможность пользоваться этим имуществом и др. Фактически сделки совершены с целью привлечения денежных средств предприятий и населения для финансирования деятельности истца и эти средства необоснованно признаны судом в качестве вклада в совместную деятельность. Президиум ВАС РФ квалифицировал данный договор как договор займа (ст. 807 ГК)*(508).

Наконец, не исключена ситуация, когда конкретный договор о долевом строительстве не будет подпадать под признаки ни одного из договоров, предусмотренных ГК. В этом случае его необходимо квалифицировать как договор, прямо не предусмотренный законом, но порождающий для сторон права и обязанности (п. 2 ст. 421 ГК). Чаще всего он признается договором смешанного типа (п. 3 ст. 421 ГК), т.е. содержащим элементы других договоров (например, договора строительного подряда и договора простого товарищества)*(509);

б) при создании акционерного общества закрытого или открытого типа (п. 1 ст. 98 ГК). Здесь между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица. В период действия договора к нему применяются общие нормы гражданского законодательства о сделках*(510).

Данный договор следует отличать от учредительного, заключаемого учредителями полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью или другого хозяйственного общества (товарищества). Учредительный договор является учредительным документом вновь создаваемого юридического лица и действует на всем протяжении его существования. Напротив, договор о совместной деятельности, если он приводит к созданию самостоятельного юридического лица, прекращается, а общее имущество товарищей, если иное не предусмотрено договором, становится собственностью этого юридического лица;

в) в иных случаях. Например, между индивидуальным предпринимателем и акционерным обществом был заключен договор о сотрудничестве, по которому предприниматель внес в качестве вклада в общее имущество мукомольный комплекс, а АО - помещение, в котором этот комплекс был смонтирован. Стороны тем самым соединили свои вклады для достижения общей цели - осуществления производственного помола зерна. Как совершенные вклады, так и произведенная продукция составили общую долевую собственность участников договора, что в совокупности дало основание признать данный договор договором простого товарищества*(511).

4. Договор простого товарищества и договор о долевом строительстве жилых домов с участием граждан. За последние годы значительное распространение на практике получили договоры о совместном долевом строительстве (об участии в долевом строительстве, об инвестировании долевого строительства и т.п.) жилых домов, которые заключаются между юридическими лицами и гражданами. В этом случае граждане участвуют в строительстве, как правило, внесением денежных средств, а юридические лица (ими чаще всего являются инвестиционные компании) - подготовкой проектно-сметной документации, получением землеотвода, внесением дополнительных денежных средств и т.п. Нередко инвестиционные компании параллельно заключают самостоятельные договоры с организациями-подрядчиками, заказчиками, юридическими лицами, получившими землеотвод, и т.п., целью которых служит все то же строительство жилого дома.

Чтобы дать точную правовую оценку договора об участии гражданина в долевом строительстве жилого дома, необходимо тщательно изучить его содержание и характер реального исполнения сторонами. Практика показывает, что в большинстве случаев участие в строительстве дома для граждан ограничивается простой передачей денежных средств инвестиционной компании. Какого-либо личного участия в самом процессе строительства они не принимают.

В большинстве случаев разнятся и цели участия граждан и инвестиционных компаний в таком строительстве. Если гражданин по итогам строительства рассчитывает получить жилье в собственность для последующего в нем проживания, то инвестиционная компания вкладывает средства исключительно для извлечения прибыли. Распределение прибыли, что также характеризует договор о совместной деятельности, между сторонами не производится*(512).

Из содержания договоров на строительство жилья с участием граждан также видно, что граждане, как правило, не получают права ни на участие в управлении строительством, ни на долю в праве на общее имущество. В результате исполнения договора создается не общая собственность на дом, а собственность отдельного гражданина на конкретную квартиру*(513).

Договор между гражданином и инвестиционной компанией, как правило, является двусторонним. Какая-либо многосторонняя правовая связь между самими гражданами, а также между ними и инвестиционной компанией отсутствует.

Таким образом, в отличие от договоров о долевом строительстве жилых домов с участием юридических лиц, которые чаще всего квалифицируются судами как договоры простого товарищества (о совместной деятельности)*(514), договоры с тем же названием, но с участием граждан, лишь в единичных случаях, когда все признаки договора налицо (ст. 1041 ГК), могут быть признаны простым товариществом.

Особые свойства жилого помещения как предмета сделки не позволяют рассматривать договор о совместном долевом строительстве с участием граждан и в качестве разновидности купли-продажи товара в будущем (п. 2 ст. 455 ГК).

Во-первых, на момент заключения договора жилое помещение еще не построено. Соответственно не могут быть соблюдены специальные требования, предъявляемые ст. 554 ГК к предмету договора продажи недвижимости.

Во-вторых, согласно ст. 219 ГК право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество возникает с момента государственной регистрации этого имущества, поэтому инвестиционная компания не вправе продавать (передавать) недвижимость, которая еще не принадлежит ей на праве собственности. Что же касается передачи прав и обязанностей по действующему договору долевого строительства, то она может осуществляться и осуществляется в рамках гл. 24 ГК "Перемена лиц в обязательстве".

В-третьих, сам договор купли-продажи жилого помещения подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 и п. 2 ст. 558 ГК). Государственная же регистрация договоров о совместном долевом строительстве с участием граждан законом не предусмотрена.

Таким образом, данный договор по объективным признакам не может быть назван и договором купли-продажи недвижимости.

Нередко договоры о долевом участии в строительстве с участием граждан, несмотря на их название, квалифицируются судами как договоры бытового строительного подряда, что дает дополнительные гарантии защиты прав граждан при помощи норм Закона о защите прав потребителей*(515).

Такая квалификация договора уместна, если будут выявлены признаки договора бытового подряда, а именно: выполнение работы для удовлетворения личных бытовых нужд заказчика; выполнение ее подрядчиком, осуществляющим соответствующую предпринимательскую деятельность, - п. 3 ст. 740 и ст. 730 ГК.

При отсутствии же признаков, позволяющих квалифицировать рассматриваемый договор в качестве договора бытового строительного подряда либо договора о совместной деятельности, есть основания считать его договором хотя и не предусмотренным законом, но порождающим для сторон права и обязанности (ст. 421 ГК). Не исключена ситуация, когда договор долевого строительства с участием граждан будет признан смешанным договором (п. 3 ст. 421 ГК), т.е. содержащим элементы различных договоров, предусмотренных законодательством.

В обоих случаях допустимо применение Закона о защите прав потребителя, если будет установлен соответствующий характер правовых отношений сторон, а также то, что гражданин вкладывал денежные средства в строительство квартиры с целью удовлетворения своих личных (бытовых) нужд.

§ 2. Особенности договора простого товарищества

1. Порядок и форма заключения договора. Договор простого товарищества является консенсуальным и считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК). При этом в оферте должны содержаться все существенные условия договора, а акцепт должен быть полным и безоговорочным.

В гл. 55 ГК отсутствуют специальные правила, касающиеся формы договора простого товарищества. Поэтому к договору применяются общие правила о форме сделки (ст. 158-165 ГК).

В судебной практике возник вопрос о необходимости государственной регистрации договора простого товарищества, по которому недвижимость передается в качестве вклада в общую долевую собственность товарищей. Президиум ВАС РФ пришел к выводу, что поскольку ст. 1041-1054 ГК требований о государственной регистрации договора простого товарищества не содержат, то согласно п. 1 ст. 164 ГК такой договор регистрации не подлежит*(516).

Как уже отмечалось, действующее законодательство предусматривает необходимость регистрации ФПГ. Однако, во-первых, регистрацию ФПГ вряд ли можно рассматривать в качестве регистрации договора о ее создании (п. 3 ст. 433 ГК); а во-вторых, отсутствие такой регистрации, как справедливо отмечено в литературе, не может повлечь за собой недействительность самой сделки*(517).

2. Стороны и предмет договора. Договор простого товарищества является многосторонним. В отличие от большинства других гражданско-правовых договоров, построенных по двустороннему типу "кредитор -должник", в этом могут участвовать два и более лица, обладающих одновременно правами кредитора и обязанностями должника. По общему правилу, круг участников договора простого товарищества (товарищей) не ограничен. Однако в тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Исключение составляет участие в договоре некоммерческой организации, если предпринимательская деятельность не противоречит целям, ради которых она создана (п. 3 ст. 50 ГК, п. 2 ст. 3 Закона о финансово-промышленных группах).

Противоположная позиция высказана Президиумом ВАС РФ в п. 3 Информационного письма от 25 июля 2000 г. N 56. Применительно к договорам о долевом участии в строительстве высказано мнение о том, что учреждение не может участвовать в строительстве даже в рамках разрешенной и приносящей доходы хозяйственной деятельности. Представляется, что подобный подход необоснованно сужает круг участников договора простого товарищества, поскольку сам закон (п. 3 ст. 50 ГК, п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях) разрешает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, если она не противоречит целям, ради которых организация создана.

Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

Предметом договора простого товарищества является совместная деятельность участников по достижению общей для них коммерческой или иной цели.

3. Вклады товарищей. Для достижения целей простого товарищества каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело (ст. 1042 ГК). При этом условие о внесении такого вклада является существенным условием договора.

Отличительной особенностью вклада в простое товарищество по сравнению с вкладом (взносом) участника, скажем, полного товарищества, товарищества на вере и т.п., служит то, что он может состоять не только из денег или иного имущества, но из профессиональных и иных знаний, навыков, умений, деловой репутации и деловых связей (п. 1 ст. 1042 ГК). Так, стороны вправе отдельно оценить профессиональное умение и деловые связи товарища, позволяющие ему получить крупный кредит под совместные цели. Отдельным вкладом может быть признана репутация крупной фирмы, включая иностранную, чей авторитет в мире непререкаем (например, участие в учебно-производственном комплексе фирм IBM, Mackintosh).

Формально профессиональные и иные знания, навыки, умение материально оценить достаточно сложно. Поэтому закон (п. 2 ст. 1042 ГК) на усмотрение самих товарищей отдает денежную оценку такого вклада. Что же касается подтверждения получения имущественного вклада, то им обычно служит авизо об оприходовании имущества участником, ведущим общие дела, и (или) первичный учетный документ о получении имущества (копия накладной, квитанция к приходному ордеру и т.п.).

В качестве вклада в простое товарищество может быть внесена недвижимость. В связи с этим в судебной практике возник вопрос о том, подлежит ли государственной регистрации не только сам договор как сделка с недвижимостью*(518), но и возникновение права общей долевой собственности на недвижимость. Президиум ВАС РФ, основываясь на ст. 131 ГК и ст. 2, 4 Закона о регистрации прав на недвижимое имущество, пришел к выводу, что возникновение этого права подлежит обязательной государственной регистрации. Более того, при уклонении одного из товарищей от государственной регистрации истец, действуя по аналогии с законом (п. 1 ст. 6 и п. 3 ст. 551 ГК), может в судебном порядке потребовать регистрации перехода недвижимости в общую долевую собственность (п. 18 Обзора практики применения Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"), утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59*(519).

При внесении вкладов в простое товарищество унитарным предприятием необходимо руководствоваться ГК и Законом об унитарных предприятиях. В частности, согласно п. 2 ст. 295 ГК и п. 2 и 4 ст. 18 Закона государственное или муниципальное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не вправе заключать договоры простого товарищества и вносить недвижимое имущество в качестве вклада в товарищество, не получив на это согласия собственника.

Согласно все той же ст. 1042 ГК вклады товарищей предполагаются равными, если иное не вытекает из договора или фактических обстоятельств. На практике участники, как правило, отказываются от равенства долей, ставя их размер в зависимость от оценки вклада.

На увеличение размера вклада товарища могут также повлиять фактические обстоятельства. К ним, в частности, можно отнести такое реальное вложение товарищем усилий, денег или иного имущества, которое оказалось несоизмеримо выше его вклада, оговоренного в договоре. Причем обязанность доказать увеличение вклада возлагается на участника, который на этом настаивает.

Помимо того, что вклад является своеобразным "толчком" к началу осуществления совместной деятельности, его значение состоит в том, что в зависимости от размера вклада определяется доля каждого из участников в их общем имуществе. Поскольку участник, внесший свой вклад в общее дело, вправе требовать от других товарищей встречного удовлетворения, договор простого товарищества следует считать возмездным. При этом возмездный характер договора выражается не только в соединении вкладов, но и в возможности участников пользоваться их общим имуществом*(520).

4. Общее имущество товарищей. По общему правилу, имущество, которым товарищи обладали на праве собственности и которое внесли в качестве вклада, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы, признаются общей долевой собственностью (абз. 1 п. 1 ст. 1043 ГК). Однако данная норма является диспозитивной, поскольку законом или договором может быть предусмотрено иное. Иной правовой режим имущества может вытекать и из существа обязательства. Например, созданное в процессе совместной деятельности имущество может поступать в собственность только одного из товарищей.

Глава 55 гораздо четче, чем ранее, определяет правовой режим имущества, вносимого товарищем, который не имеет на него права собственности. Оно также используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в общей собственности, их общее имущество (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК).

Правовой режим такого имущества определяется в каждом случае отдельно. Это может быть имущество, переданное на праве аренды, на праве пользования и т.п.Причем при определении доли в общем имуществе стоимость вклада тоже должна учитываться (например, при передаче на правах аренды автомашины вклад может быть оценен как стоимость годовой арендной платы).

Вклад в общее имущество унитарного предприятия или государственного либо муниципального учреждения по своей правовой природе близок к передаче имущества на праве собственности, хотя формально принадлежность его унитарному предприятию или учреждению на праве хозяйственного ведения или оперативного управления препятствует формированию общей долевой собственности с другими товарищами. Но, во-первых, внося такой вклад, унитарное предприятие или учреждение, как правило, получает на это согласие у собственника; во-вторых, в результате совместной деятельности может образоваться общая долевая собственность государства (муниципального образования) и частных юридических или физических лиц. Как разъяснил ВАС РФ в Информационном письме от 19 января 1993 г. N С-13/ОП-19ВЯ-21*(521), частное предприятие вправе предъявить иск о признании права собственности на часть жилого дома, построенного на долевых началах с государственным предприятием.

Специфика правового режима общего имущества здесь состоит в том, что долей государства (муниципального образования) одновременно владеет на праве хозяйственного ведения унитарное предприятие (ст. 294-297 ГК) либо на праве оперативного управления казенное предприятие или учреждение (ст. 296-298 ГК).

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом. ГК в отличие от п. 1 ст. 124 Основ 1991 г. не содержит прямого запрета для товарищей распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других участников. Однако это не означает полную свободу товарища в распоряжении долей.

Если речь идет об общей долевой собственности участников, то каждый из них на основании ст. 250 ГК обязан известить в письменной форме других участников о намерении продать свою долю постороннему лицу. В этом случае другие участники пользуются правом преимущественной покупки доли.

Если же речь идет о выходе из товарищества путем уступки прав и перевода долга (гл. 24 ГК), то и она в силу фидуциарного характера договора простого товарищества без согласия других товарищей не производится (ст. 388 ГК).

§ 3. Ведение общих дел товарищей. Права и обязанности сторон. Ответственность по договору простого товарищества

1. Ведение общих дел товарищей. Согласно ст. 1044 ГК нормой при ведении общих дел товарищей считается то, что каждый из них вправе действовать от имени всех остальных участников. Его полномочия на совершение сделок в этом случае должны быть подтверждены доверенностью, выданной остальными товарищами, или совершенным в письменной форме договором простого товарищества. Подразумевается также, что доверенность или копия письменного договора имеются у каждого из участников (п. 2 ст. 1044 ГК).

Договором простого товарищества могут быть предусмотрены две другие формы ведения общих дел: а) дела ведутся специально назначенным товарищем(ами); б) совместно всеми товарищами. В последнем случае для совершения каждой сделки требуется получить согласие всех участников договора. Оно может быть выражено либо в подписании текста сделки всеми участниками, либо в выдаче ими разовой доверенности на совершение сделки одному из участников.

На практике наиболее распространена вторая из трех названных форм. При ней на товарища, являющегося юридическим лицом и назначенного вести общие дела (заключать сделки, представлять интересы товарищей в государственных, муниципальных органах, суде и т.п.), одновременно возлагается обязанность по ведению бухгалтерского учета общего имущества. Эта обязанность предполагает ведение отдельного баланса, своевременное оформление и представление бухгалтерской, налоговой и другой документации как самим товарищам, так и государственным органам, банкам и т.п.

Право вести общие дела участников может быть предоставлено и физическому лицу. Но оно не вправе осуществлять бухгалтерский учет общего имущества участников (п. 2 ст. 1043 ГК).

Если товарищи хотят ограничить права ведущего общие дела в отношении круга совершаемых сделок, их суммы и т.п., они должны прямо указать об этом в доверенности или письменном договоре простого товарищества. Иначе они не вправе будут ссылаться на ограничения прав товарища, и совершенная им сделка будет признана общей для всех. Причем обязанность доказать, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о существующих ограничениях, возлагается на самих участников (п. 3 ст. 1044 ГК).

Однако и в этом случае товарищ, совершивший сделку от имени всех товарищей, но с превышением полномочий, либо даже от своего имени, но в интересах всех товарищей, вправе потребовать от других участников возместить понесенные им расходы (реальные убытки), если докажет, что заключенная сделка была совершена в интересах всех участников. Участники, понесшие вследствие таких сделок убытки, напротив, получают право требовать их возмещения от совершившего сделку.

Решения, касающиеся общих дел товарищей, должны приниматься по их общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов. Права товарищей при решении общих вопросов равны и не зависят от вклада в общее имущество. В зависимости от важности решений товарищей они оформляются либо протоколом, либо дополнительным соглашением к основному договору. Если протокол общего собрания не был подписан всеми товарищами, его вряд ли можно считать обязательным для третьих лиц.

2. Права и обязанности товарищей. В литературе справедливо отмечено, что одна из отличительных черт договора простого товарищества - то, что он не является самоцелью, а имеет своей задачей заключение иных договоров. Кроме того, в отличие от других, в которых интересы контрагентов противоположны, в договоре простого товарищества интересы участников совпадают*(522). Все это предполагает, что в законодательстве могут быть закреплены лишь основные права и обязанности сторон. Все остальные определяются самими участниками в момент заключения и исполнения договора.

Помимо уже названных прав и обязанностей по внесению вкладов, ведению общих дел и др., ГК к основным правам и обязанностям сторон относит:

а) право товарища на информацию. Так, в соответствии с налоговым законодательством налог на прибыль и налог на имущество вносятся в бюджет каждым товарищем отдельно. Без своевременного получения информации об общих прибыли и имуществе от товарища, ведущего общие дела, они просто не смогут уплатить эти налоги. Поэтому в договоре необходимо заранее установить сроки представления и объем информации, необходимой для формирования отчетной, налоговой и иной документации.

Отказ товарища от права на информацию или его ограничение, в том числе по соглашению сторон, является ничтожной сделкой. По требованию заинтересованной стороны такая сделка в любой момент может быть признана недействительной (ст. 166-168 ГК);

б) обязанность товарищей нести их общие расходы и убытки от совместной деятельности (ст. 1046 ГК).

Порядок покрытия расходов, включая расходы по содержанию общего имущества и убытков от совместной деятельности, определяется самим договором или дополнительным соглашением к нему. Если соглашение отсутствует, каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально его вкладу в общее имущество. Из этого следует, например, что согласованному в момент заключения договора количеству квартир в совместно построенном доме должны соответствовать реальные затраты каждого из товарищей исходя из фактической стоимости строительства*(523).

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от обязанности нести расходы и убытки, является ничтожным, и по иску заинтересованной стороны оно может быть признано недействительным (ст. 166-168 ГК);

в) право товарища на получение прибыли от совместной деятельности (ст. 1048 ГК). Статья 1048 ГК имеет отношение главным образом к тем товариществам, которые создаются для предпринимательской деятельности. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. При этом самим договором либо дополнительным соглашением к нему товарищи могут изменить указанный порядок. Например, они вправе предусмотреть распределение прибыли между собой в равных долях. Соглашение об устранении кого-либо из них от участия в прибыли также признается ничтожным.

3. Ответственность по договору простого товарищества. Характер ответственности товарищей по их общим обязательствам перед третьими лицами существенно изменился по сравнению с характером ответственности, предусмотренным ст. 437 ГК 1964 г. и ст. 125 Основ 1991 г. Действующий ГК устанавливает теперь два вида ответственности (долевую и солидарную) в зависимости от того, для какой цели создано товарищество и каков был характер обязательства. Для наступления ответственности важно также, чтобы обязательство было общим, т.е. возникло из совместной деятельности участников.

Если договор простого товарищества не был связан с предпринимательской деятельностью участников (например, товарищество создано для совместных научных исследований), ответственность по договору с третьими лицами наступает пропорционально вкладу каждого в общее имущество (долевая ответственность). При недостаточности общего имущества необходимые суммы - в той же пропорции - возмещаются из личного имущества товарищей.

По общим обязательствам, не связанным с договором (например, из совместного причинения вреда), участники такого товарищества призваны отвечать солидарно (ст. 322-325, п. 1 ст. 1047 ГК).

Если же договор простого товарищества был направлен на осуществление предпринимательской деятельности, товарищи должны отвечать солидарно по всем обязательствам, независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047 ГК). Это означает, что кредитор вправе будет потребовать исполнения обязательства как всеми товарищами совместно, так и каждым из них в отдельности, причем как полностью, так и в части. Иными словами, участники такого товарищества в зависимости от желания кредитора должны отвечать перед ним либо общим имуществом, либо каждый своим имуществом в отдельности.

Такая структура ответственности соответствует общим правилам определения оснований и размера ответственности, предусмотренным гл. 25 ГК. Однако, говоря о солидарной ответственности простых товарищей, вряд ли можно констатировать ее значительную близость с ответственностью полных товарищей, как это порой делается в литературе*(524). В частности, для полных товарищей законодатель установил принцип субсидиарной (дополнительной) солидарной ответственности в отношении долгов товарищества (п. 1 ст. 75 ГК), однако отказал в этом праве участникам простого товарищества по отношению к их общему имуществу.

Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены соглашением сторон. Исключением из общих правил об ответственности простых товарищей является ответственность участников негласного товарищества. Участник такого товарищества отвечает по сделке, совершенной в общих интересах товарищей, лично (п. 2 ст. 1054 ГК). В случае возложения на него ответственности за ее неисполнение или ненадлежащее исполнение товарищ вправе затем потребовать от других участников возмещения ему всех убытков.

Ответственность товарищей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей друг перед другом также наступает по общим правилам гл. 25 ГК.

4. Выдел доли товарища по требованию его кредитора. В том случае, когда обязательство участника договора возникло не из совместной деятельности, а личного имущества товарища для покрытия его долга перед кредитором тем не менее недостаточно, последний вправе предъявить требование о выделе доли своего должника из общего имущества товарищей. Цель заявления такого требования состоит в последующем обращении взыскания на эту долю.

Если выделение доли в натуре невозможно или против ее выделения будут возражать другие товарищи, кредитор вправе потребовать продажи должником своей доли другим товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли. В таком случае сумма, вырученная от продажи доли, пойдет в погашение долга.

Если остальные товарищи откажутся от приобретения доли должника, кредитор вправе в судебном порядке потребовать ее продажи с публичных торгов. Порядок обращения взыскания на имущество должника путем продажи его с публичных торгов регулируется гл. IV-V Закона об исполнительном производстве и ст. 447-449 ГК.

§ 4. Основания прекращения договора простого товарищества. Ответственность товарищей после прекращения договора

1. Сохранение договора простого товарищества во многом зависит от личности товарищей. Поэтому к прекращению договора прежде всего может привести смерть одного из них, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, объявление кого-либо из товарищей - юридических лиц или индивидуальных предпринимателей - банкротом, ликвидация или реорганизация участвующего в договоре юридического лица, выдел доли товарища по требованию его кредитора (ст. 1050 ГК). При этом многосторонние договоры простого товарищества, т.е. те, в которых участвовало три и более стороны, соглашением участников могут быть оставлены в силе, утратив ее только в отношении выбывшего лица. В случае смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участника-юридического лица такое соглашение может быть заменено соглашением о замещении умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками либо правопреемниками.

Договор простого товарищества прекращается также по истечении срока его действия или достижении сторонами цели как отменительного условия договора (п. 2 ст. 157 ГК). При этом договор прекращает свое действие полностью.

К прекращению договора простого товарищества может привести его расторжение по требованию одной из сторон. При этом основания для расторжения договора поставлены законом в зависимость от того, какой характер - срочный или бессрочный - имеет сам договор.

Если договор заключен без указания срока (бессрочный договор), любой из товарищей вправе, не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора, заявить об этом другому или другим товарищам (ст. 1051). Такой выход следует рассматривать как отказ от дальнейшего исполнения договора, и он считается расторгнутым в отношении выбывшего лица (п. 3 ст. 450). Соглашение об ограничении права товарища на отказ от договора не может иметь места, а если оно закреплено в договоре, то является ничтожным.

Сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока либо с указанием цели договора в качестве отменительного условия, при наличии уважительных причин, затрудняющих ее дальнейшее участие в договоре (сложное финансовое положение и т.п.), вправе потребовать его расторжения (ст. 1052 ГК). Такой досрочный выход допускается с возмещением другим товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора. При этом в обоих из перечисленных случаев оставшиеся товарищи вправе своим соглашением действие договора сохранить.

2. Ответственность товарищей после прекращения договора. По общему правилу, с момента прекращения договора простого товарищества его участники продолжают нести солидарную ответственность перед третьими лицами по своим общим обязательствам (п. 2 ст. 1050 ГК). Это означает, что даже те из них, кто в период действия договора должен был отвечать в долевом порядке (согласно ст. 1047 ГК ими являются товарищи, заключившие договор без цели извлечь прибыль), начинают отвечать солидарно.

Несколько иная ситуация складывается тогда, когда договор в целом прекращен не был, но из него в результате подачи заявления участником бессрочного договора либо расторжения срочного договора по требованию одного из товарищей выбывает участник. В этом случае последний продолжает нести ответственность перед третьими лицами только по обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, и только так, как если бы он в нем остался, т.е. либо в долевом, либо в солидарном порядке (ст. 1053 ГК).

3. Порядок раздела и возврата общего имущества товарищей после прекращения договора зависит от того, на каком правовом основании (титуле) это имущество было передано или находится в распоряжении участников.

Если оно принадлежит товарищам на праве общей долевой собственности, его раздел осуществляется по правилам ст. 252 ГК о разделе общей долевой собственности. При этом индивидуально-определенная вещь (автомобиль, недвижимость и т.п.), внесенная товарищем в общую собственность, может быть истребована им обратно, в том числе с помощью виндикационного иска. Суд, принимая решение о передаче такой вещи, обязан учесть имущественные претензии к товарищу со стороны других участников, а также кредиторов. Так, отменяя решения нижестоящих судебных инстанций и направляя дело на новое рассмотрение, Федеральный арбитражный суд Центрального округа прямо указал, что при определении доли истца при выходе из товарищества не были учтены его обязательства перед товариществом в части погашения долгов перед третьими лицами, что неоправданно увеличивало долю истца в общей собственности товарищей*(525).

Вещи, переданные в состав общего имущества не на праве собственности (на праве аренды, пользования и т.п.), после расчетов с кредиторами должны быть возвращены их владельцам. При этом суммы невыплаченной арендной платы, платы за пользование, компенсация за износ и т.п.товарищу не выплачиваются, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Глава 31. Публичное обещание награды

В жизни граждан, а равно в деятельности юридических лиц по разному поводу может возникать потребность в том, чтобы другое лицо, не в последнюю очередь в расчете на получение за то определенной награды, совершило в их интересах определенные действия. Одна из наиболее распространенных ситуаций - возвращение найденного, другая - сообщение различного рода сведений об имевших место событиях (в частности, таких, которые могут помочь идентифицировать преступника, совершившего убийство или кражу, обнаружить заблудившегося ребенка и т.д.). Заинтересованное лицо в этих целях делает обычно публично объявление об обещании награды лицам, сообщившим соответствующие сведения, доводя его до всеобщего сведения.

В указанных случаях возникают определенные отношения между лицом, сделавшим предложение, и тем, кто на него отозвался. Регулированию этих отношений посвящена состоящая из двух статей гл. 56 ГК.

Данный институт отсутствовал во всех ранее действовавших гражданских кодексах, как и в Основах гражданского законодательства. Следовательно, в случае спора по поводу выплаты обещанной награды решение суда могло быть вынесено лишь исходя из общих норм об обязательствах, а также о сделках.

В принципе допустимо использование одной из двух конструкций публичного обещания награды. Складывающиеся при этом отношения могут быть построены по модели либо договора, либо односторонней сделки. При первом варианте публичное обещание должно рассматриваться как оферта, а значит, для наступления соответствующих юридических последствий (возникновение обязанности лица, выступившего с обещанием выплатить вознаграждение) необходимо, чтобы лицо, претендующее на награду, доказало наличие акцепта - принятия оферты. В качестве акцепта, воспользовавшись правилами п. 3 ст. 438 ГК, можно было бы рассматривать совершение лицом того действия, которое предусматривалось в публикации о награде. Однако следует учесть, что описанная конструкция могла бы поставить в заведомо невыгодное положение отозвавшегося, так как он не смог бы рассчитывать на обещанную награду, если будет установлено, что он совершил соответствующее действие до или по крайней мере независимо от извещения (например, если кто-либо нашел потерявшуюся собаку и приютил ее, не зная о том, кому она принадлежит и на какое вознаграждение можно рассчитывать).

По указанной причине в литературе единодушно предлагалась иная идея, в основе которой лежит конструкция pollicitatio ("обещания"). Суть этой модели состоит в том, что само обещание является сделкой, способной породить обязательство лица, выступившего с обещанием, перед любым, кто отзовется. Эта идея, высказанная в нашей литературе, в частности И.Б. Новицким*(526), была развита О.С. Иоффе, который считал, что обязательство из публичного обещания награды по своей правовой природе носит недоговорный характер, хотя и предполагает волеизъявление сторон возникшего правоотношения. Каждое из этих волеизъявлений представляет собой самостоятельную сделку. Одна из них - объявление о публичной награде, а другая - обращение отозвавшегося лица или лиц за выплатой награды*(527).

Количество отозвавшихся зависит от характера действий, о которых идет речь в публичном обещании награды. Например, если имеется в виду отыскание вещи, отозвавшимся может быть, как правило, только одно лицо. Но в случаях, когда предлагается сообщить сведения о разыскиваемом преступнике, отозвавшихся может оказаться неограниченное число.

Хотя публичное обещание награды не является офертой, установлению смысла данного понятия и некоторых его признаков может помочь обращение по аналогии к легальному определению "публичной оферты". Например, ст. 437 ГК называет так предложение, в котором выражена воля лица заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Очевидно, что и публичное обещание также предполагает волю того, кто выступил с обещанием, выплатить вознаграждение любому, кто совершит указанное в объявлении действие. Таким образом, смысл данного понятия может быть сведен к негативному требованию: публичное обещание не должно быть персонифицировано, т.е. не может иметь конкретного адресата.

Есть и еще одно обязательное требование к содержанию объявления: из него должно быть очевидно, кто именно выступил с предложением. Это необходимо отозвавшемуся, чтобы знать, кому именно нужно сообщить о выполненном действии или передать указанную в извещении вещь.

Кодекс не предусматривает каких-либо особых требований к форме объявления. Из этого в силу ст. 158 ГК следует, что объявление, подобно другим сделкам, для которых не установлена обязательная форма, может быть совершено в любой форме, например помещено в газете, передано по радио, содержаться в листке, наклеенном на столб, и т.п.

Включенное в п. 1 ст. 1055 ГК требование указывать в объявлении соответствующий срок должно применяться с учетом ст. 314 Кодекса. Это означает, что срок в объявлении может быть определенным или определимым, а при отсутствии того и другого действует правило о разумном сроке.

Объявление может устанавливать выплату вознаграждения в виде точно установленной суммы денег или иной имущественной ценности, но может и не содержать таких данных. По крайней мере достаточно, чтобы объявление позволяло считать: тот, кто его сделал, собирается выплатить вознаграждение. Предполагается, что при отсутствии в объявлении указания определенной суммы она устанавливается по соглашению сторон, а при недостижении ими такого соглашения - судом (п. 3 ст. 1055 ГК).

Отозвавшимся признается тот, кто не только совершает указанное действие, но и направляет сообщение об этом сделавшему предложение. По сути дела, именно об этом действии и идет прежде всего речь. Отмеченное обстоятельство отражено в п. 4 ст. 1055 ГК, в силу которого обязанность выплатить награду возникает независимо от того, совершено ли это действие в связи со сделанным объявлением или нет.

В принципе ситуация, применительно к которой делается объявление, не предполагает качественной оценки действий лица. Решающее значение при определении лица, которому должно быть вручено вознаграждение, имеет не то, кто сделал лучше, а кто сделал первым, выполнив указанное в публикации требование.

Кодекс (абз. 2 п. 5 ст. 1055 ГК) особо выделяет случай, когда невозможно определить, кто первым совершил действие, либо установлено, что оно совершено одновременно несколькими лицами. Тогда награда делится между отозвавшимися лицами поровну или в любом ином соотношении, устанавливаемом соглашением между ними. При этом участие в соглашении того, кто выступил с обещанием награды, не предполагается. Если сами отозвавшиеся не могут достичь соглашения, они могут обратиться в суд для разрешения возникшего между ними спора по поводу выплаты вознаграждения.

В ряде случаев объявление лица, от которого исходит публичное обещание, может признаваться единственным и достаточным основанием для выплаты награды, в частности, когда публичное обещание награды связано с сообщением необходимых сведений (например, о нахождении утерянной вещи).

В Кодексе (п. 1 ст. 1055) специально закреплено правило для ситуации, когда отозвавшийся должен не только направить извещение, но и совершить определенное действие: необходимо, чтобы оно было правомерным. В противном случае к тому, кто объявил награду, и к тому, кто совершил данное действие, помимо уголовных санкций (если речь идет об уголовно наказуемом деянии), применяются и гражданско-правовые санкции, связанные с совершением незаконной сделки или причинением другому вреда. А вот доказывать, что действие, о котором идет речь в объявлении, было совершено в связи с ним или по крайней мере после того, как была сделана соответствующая публикация, не нужно: на вознаграждение вправе рассчитывать и тот, кто совершил действие независимо от сделанной публикации, в том числе раньше ее появления.

Статья 312 ГК предоставляет должнику право потребовать от лица, принимающего исполнение, доказательства того, что он является кредитором или управомочен им. Если же должник не заявит этого требования, ему придется нести соответствующий риск. Точно так же отозвавшийся на объявление должен убедиться в том, что обещание было сделано именно тем лицом, которое в нем указано. При возникновении у отозвавшегося сомнения на этот счет он может потребовать письменного подтверждения указанного обстоятельства. Если он этого не сделает, риск возникшего недоразумения падает на него (п. 2 ст. 1055 ГК).

Гражданский кодекс особо защищает интересы лиц, которые отозвались на объявление. Имеются в виду ситуации, когда тот, кто сделал объявление, его отменяет (ст. 1056 ГК). Существует исчерпывающий перечень обстоятельств, при которых недопустима отмена обещанного в объявлении: если это прямо указано в объявлении или из него вытекает либо в нем дан определенный срок для совершения действия, за которое предусмотрена награда, или же отмена обещания вызвана тем, что подобное действие уже выполнено кем-то из отозвавшихся. Во всех остальных случаях, т.е. при неправомерном отказе, тот, кто выступил с обещанием, все же не освобождается от необходимости возместить расходы, понесенные отозвавшимся в связи со сделанным объявлением. Разумеется, такое возмещение не может превышать объявленной награды.

Любые лица, которые считают действия сделавшего объявление нарушением их прав, связанных с выплатой вознаграждения, могут обратиться к нему с иском в суде.

В заключение следует отметить, что в п. 1 ст. 1055 ГК в качестве основания для выплаты (выдачи) награды названо совершение любого правомерного действия, т.е. действия, которое указано в п. 1 ст. 1055, в частности, отыскание утраченной вещи или сообщение лицу, объявившему о награде, необходимых сведений. В то же время принятие на себя соответствующего обязательства возможно и в сфере предпринимательской деятельности применительно к самым различным ситуациям, когда возникает потребность в совершении кем-либо из отозвавшихся определенного действия. При этом кем именно сделано объявление - значения не имеет.

Глава 32. Публичный конкурс

Соответствующая глава впервые появилась в ГК 1964 г., где она носила название "Конкурс" (гл. 39). И ранее, и теперь эта глава (в действующем Кодексе - гл. 57) построена по модели обязательства, сходного с публичным обещанием награды. В частности, сходство выражается в том, что и в данном случае обязательство возникает из сделок, совершенных сторонами: тем, кто объявил конкурс, и тем, кто в нем участвует.

Предметом публичного конкурса может быть не только "лучшее выполнение работы" (как это было предусмотрено в ГК 1964 г.), но и "достижение иных результатов" (например, конкурс пианистов или вокалистов). Предметом конкурса могут быть и определенные качества участников (примером могут служить получившие широкое распространение конкурсы на право заключения конкретного договора).

Существует ряд других особенностей, характеризующих публичный конкурс. Одна из них состоит в том, что он должен быть направлен на достижение определенных общественно полезных целей (п. 2 ст. 1055 ГК). В противном случае конкурс признается недействительным с последствиями, предусмотренными п. 2 ст. 167 ГК.

Другая особенность выражается в том, что вознаграждение выплачивается не просто лицу, совершившему определенные действия, но именно тому, кто выполнил объявленные условия публичного конкурса лучше всех и признан победителем в соответствии с его условиями (п. 1 ст. 1057 ГК). В связи с этим непременными условиями возникших отношений между организатором и участниками конкурса следует считать порядок и сроки объявления результатов конкурса, размер и форму награды. Такие условия должны непременно содержаться в сделанном объявлении о конкурсе. Наряду с этим есть и иные обязательные условия конкурса. Среди них в п. 4 ст. 1057 ГК указаны: существо задания, критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений, место, срок и порядок их представления. Отсутствие какого-либо из этих условий не делает сам такой конкурс недействительным. Риск, связанный с отсутствием одного из них, с учетом конкретных обстоятельств может быть возложен либо на организатора конкурса, либо на его участника.

Кодексом внесен ряд новелл в правовое регулирование отношений, возникших при объявлении публичного конкурса. В основном они сводятся к следующему.

Круг возможных организаторов публичного конкурса теперь ничем не ограничен (по ГК 1964 г. в этой роли могли выступать только социалистические организации и при том непременном условии, что право организовывать публичные конкурсы прямо предусмотрено в их уставе). Круг участников конкретного конкурса зависит теперь от того, является ли он открытым или закрытым (п. 3 ст. 1057 ГК). Открытый конкурс означает, что предложение его организатора обращено ко всем желающим и делается путем объявления в печати или в иных средствах массовой информации. При открытом конкурсе его организатор не может отказать кому-либо в приеме представленных работ или в оценке достижений. Отмеченное обстоятельство не исключает права организатора осуществлять предварительную классификацию его участников. Однако, во-первых, такой отбор возможен лишь при условии, если на этот счет содержится прямое указание в объявлении о конкурсе, и, во-вторых, критерии для подобного отбора должны вытекать из целей конкурса.

При закрытом конкурсе предложения направляются определенному кругу лиц, которых выбирает сам организатор. Приглашенные таким образом лица обладают теми же правами, что и любой отозвавшийся в открытом конкурсе.

Предусмотрена гарантия для участников на случай отмены публичного конкурса или изменения его условий. Имеется в виду право участника, выполнившего указанную в объявлении работу до того, как ему стало или должно было стать известно о состоявшихся отмене или изменении условий конкурса, требовать возмещения расходов, которые он до указанного момента понес в связи с публичным конкурсом и в соответствии с его условиями (п. 3 ст. 1058 ГК). При этом расходы считаются понесенными в связи с конкурсом и в соответствии с его условиями, если организатор не докажет иного (того, что работа выполнена вне связи с конкурсом либо заведомо не соответствует его условиям). Таким образом, установлена презумпция в пользу участника конкурса в его споре с организатором.

Более весомая гарантия действует при изменении условий проведения публичного конкурса или его отмене с нарушением содержащихся в ГК требований (имеется в виду, что условия публичного конкурса могут быть изменены или конкурс может быть отменен только не позднее окончания первой половины установленного в объявлении срока и непременно тем же способом, что и само объявление о конкурсе). Суть гарантии состоит в праве тех, кто выполнил работу, отвечающую требованиям, указанным в объявлении о публичном конкурсе, до изменения его условий, требовать выплаты награды. Соответствующие права не связаны с "определением лучшего участника". Поэтому не исключена ситуация, когда с аналогичными требованиями обратятся несколько участников. Организатор публичного конкурса освобождается от обязанности возвратить участникам, которые не были признаны победителями, представленные ими работы не только тогда, когда это было предусмотрено в объявлении о публичном конкурсе, но и в случае, если это вытекает из характера соответствующих работ (например, проекты, направленные для участия в конкурсе на лучший памятник). Урегулирован вопрос об использовании произведений литературы, науки и искусства, удостоенных награды. Кодекс закрепляет за лицом, объявившим конкурс, если иное не установлено условиями конкурса, преимущественное право на заключение договора с таким автором об использовании его произведения. При этом во всех случаях автору должен быть выплачен гонорар, причитающийся за опубликованное произведение. ГК 1964 г. допускалось включение в указанных случаях в объявление о публичном конкурсе условия, исключающего право победителя на получение гонорара. Теперь такое условие в объявлении будет признано недействительным.

Установлено правило, касающееся возможной коллизии между статьями о торгах и о публичном конкурсе применительно к случаям, когда предметом последнего служит заключение договора с победителем (например, конкурс по поводу заключения договора на разработку проекта определенного объекта). В подобных случаях нормы о торгах (ст. 447-449 ГК) пользуются приоритетом по отношению к нормам о публичном конкурсе.

Так, в частности, в соответствии с указанными статьями ограничен круг организаторов торгов (ими могут быть лишь специализированные организации, собственники вещи или обладатели соответствующего имущественного права). Торги должны осуществляться непременно в форме аукциона (победителем признается тот из участников, кто дал более высокую цену) или конкурса (победитель - тот, кто предложил наилучшие условия). Должны быть установлены специальные сроки извещения о проведении торгов (при отсутствии иных указаний в законе извещение должно быть сделано не позднее 30 дней до проведения торгов). Существует иной порядок отказа (при открытых торгах, если иное не предусмотрено в законе, - не позднее чем за три дня до наступления даты проведения аукциона и за 30 дней - до проведения конкурса), а также иные последствия отказа (обязанность возмещения реального ущерба возлагается на организатора открытых торгов, не соблюдавшего сроки отказа, а на организатора закрытых торгов - независимо от фактического срока отказа) и др.

Специально урегулирован вопрос о решении по поводу выплаты награды. Оно должно быть непременно не только вынесено, но и сообщено участникам конкурса. При этом порядок и сроки вынесения решения и сообщения об этом должны соответствовать объявлению о конкурсе.

Если выигравшей публичный конкурс признана работа, выполненная двумя или более лицами, награда делится между ними в соответствии с достигнутым соглашением, а при невозможности достичь соглашения решение принимается судом. Дележ награды между победителями составляет один из возможных вариантов решения организатора публичного конкурса и допускается во всех ситуациях, если иное не противоречит опубликованным условиям конкурса.

Права на участие в конкурсе (в открытом - любого лица, а в закрытом - приглашенного), права, возникающие в связи с участием в нем и признанием победителем, а равно права его организатора (на заключение договора с победителем) подлежат судебной защите в обычном порядке.

Нормы ГК о конкурсе дополняются рядом специальных актов о порядке проведения торгов (конкурсов) в отдельных народно-хозяйственных сферах и о других особенностях таких конкурсов. Примером может служить утвержденный приказом Министерства финансов РФ Порядок проведения аукционов с целью реализации на внутреннем рынке из Госфонда России изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней (или с их содержанием), а также самородков драгоценных металлов. Предметом аукциона служило право на заключение договора купли-продажи ценностей из Госфонда России*(528).

Глава 33. Проведение игр и пари

Длительное время регламентация в РФ проведения игр сводилась к установлению на уровне подзаконных актов правил проведения лотерей. В ГК нормы, касающиеся игр и пари, впервые были включены в 1996 г. Они немногочисленны, объединены в ст. 1062 и 1063 и сводятся к предоставлению судебной защиты требованиям, вытекающим из игр и пари, проводимым государством, муниципальными образованиями или по их разрешению, а также в некоторых других случаях. Основные требования, предъявляемые к проведению игр, по-прежнему регулируются иными правовыми актами, содержащими в основном нормы о выдаче разрешений и регистрации лотерей, лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, упорядочению лотерейной деятельности*(529).

< Попередня Наступна >

Радник

Глава 24. Договор поручения

Глава 24. Договор поручения

§ 1. Понятие и условия договора поручения

§ 2. Права и обязанности сторон

§ 3. Прекращение договора поручения

§ 4. Договор поручения на коммерческое представительство

Глава 25. Действия в чужом интересе без поручения

§ 1. Понятие действий в чужом интересе без поручения

§ 2. Права и обязанности

Глава 26. Договор комиссии

§ 1. Понятие договора комиссии

§ 2. Права и обязанности сторон

§ 3. Прекращение договора комиссии

Глава 27. Агентский договор

§ 1. Понятие агентского договора

§ 2. Права и обязанности сторон

Глава 28. Договор доверительного управления имуществом

§ 1. Понятие и значение договора

§ 2. Стороны договора и его объект

§ 3. Существенные условия договора. Форма договора. Права и обязанности сторон

§ 4. Ответственность при доверительном управлении имуществом. Основания прекращения договора

§ 5. Особенности договора доверительного управления ценными бумагами

Глава 29. Договор коммерческой концессии

§ 1. Понятие и значение договора

§ 2. Форма и регистрация договора

§ 3. Права и обязанности сторон

§ 4. Коммерческая субконцессия

§ 5. Ответственность сторон за нарушение договора

§ 6. Изменение и прекращение договорных обязательств

Глава 30. Договор простого товарищества

§ 1. Понятие и значение договора

§ 2. Особенности договора простого товарищества

§ 3. Ведение общих дел товарищей. Права и обязанности сторон. Ответственность по договору простого товарищества

§ 4. Основания прекращения договора простого товарищества. Ответственность товарищей после прекращения договора

Глава 31. Публичное обещание награды

Глава 32. Публичный конкурс

Глава 33. Проведение игр и пари