Глава XXI ДЕЙСТВИЯ В ЧУЖОМ ИНТЕРЕСЕ БЕЗ ПОРУЧЕНИЯ

1. Обстоятельства, фактически складывающиеся в реальной действительности, могут побуждать субъектов права, не обладающих необходимыми полномочиями, к добровольному совершению-определен-

438 Глава XXI. Действия в чужом интересе без поручения

ных действий в интересах другого лица. Как правило, подобные поступки связаны с возникновением необычных ситуаций. В таких случаях лицо по собственной инициативе пытается предотвратить вред имуществу, жизни или здоровью другого лица; исполняет чужие обязанности, которые сам должник по каким-то причинам выполнить не может. К ним, в частности, относятся спасание утопающих, оказание первой медицинской помощи, участие в тушении пожара и т.д. Эти действия совершаются без согласия заинтересованного лица, поскольку возникают неожиданно и вызваны объективной необходимостью. В некоторых случаях названные действия могут служить основанием возникновения определенных прав и обязанностей не только у лица, их осуществляющего, но и у лица, в интересах которого они совершаются.

По ранее действовавшим правилам лишь некоторые действия без полномочий, круг которых был прямо указан в законе, могли повлечь за собой правовые последствия в виде установления обязательственных отношений. В зависимости от характера и направленности они регулировались нормами ГК РСФСР 1964 г. о последствиях заключения сделки неуполномоченным лицом (ст. 63); о возмещении в

реда, понесенного гражданином при спасании социалистического имущества (ст. 472); о неосновательном приобретении и сбережении имущества (ст. 473– 474). В дальнейшем Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. неуполномоченному лицу, предотвратившему реальную угрозу ущерба имущества других субъектов, было предоставлено право требовать возмещения убытков, понесенных им в связи с предотвращением ущерба (ст. 118).

В действующем гражданском законодательстве односторонние действия в чужом интересе без поручения, исходя из их значимости, рассматриваются в рамках самостоятельного правового института и регулируются правилами гл. 50 ГК. Включенные в нее нормы содержат условия, при которых выполнение лицом определенных действий приводит к возникновению соответствующих прав и обязанностей, что свидетельствует об установлении обязательственного правоотношения. При этом характер совершенных действий значения не имеет – они могут быть как юридическими, так и фактическими.

2. Для того чтобы действия в чужом интересе без поручения могли служить основанием возникновения обязательства, они должны отвечать требованиям, предусмотренным п. 1 ст. 980 ГК.

Во-первых, лицо, действующее в чужих интересах, не должно обладать на то специальными полномочиями, выраженными в каком бы то ни было договоре, доверенности или иным способом. Кроме того, осуществление действий не должно обусловливаться или сопровождаться

Глава XXI. Действия в чужом интересе без поручения 439

какими-либо письменными или устными указаниями заинтересованного лица. Совершаемые действия также не могут быть следствием заранее обещанного этим лицом согласия. Кроме того, лицо, совершающее действие в чужих интересах, не должно быть обязано к подобной деятельности законом или иным правовым актом. В частности, не могут рассматриваться как совершенные в чужом интересе без поручения действия в целях охраны прав несовершеннолетних детей их законными представителями – родителями (усыновителями), действия опекунов и попечителей в защиту интересов своих подопечных.

Как правило, заинтересованное лицо вообще не знает о том, что кто-то осуществляет деятельность в его интересах. Это может быть обусловлено временным отсутствием, болезнью и другими обстоятельствами, в силу которых практически невозможно предварительно получить согласие лица на совершение действий или заключить с ним определенный договор. Вместе с тем возникшая ситуация требует незамедлительного выполнения действий, поскольку существует реальная угроза появления каких-либо негативных последствий для этого лица. Не исключаются, однако, и случаи, когда заинтересованное лицо знает или должно знать о совершаемых для него действиях, но по тем или иным причинам не в состоянии выразить свою волю и наделить действующее лицо надлежащими полномочиями либо выражение воли возможно, но затруднительно. Пример такой ситуации – тушение горящего дома и спасание имущества в отсутствие их собственника, находящегося в состоянии сильного душевного возбуждения.

Во-вторых, действия всегда должны иметь определенную направленность: совершаться в целях предотвращения вреда личности (оказание медицинской помощи и др.) или имуществу (ремонт крыши, сорванной ветром в отсутствие собственника дома, и т.п.) заинтересованного лица; исполнения его обязанностей (по оплате коммунальных услуг за временно отсутствующего соседа и др.) либо в иных непротивоправных целях (содержание домашних животных, собственник которых находится в больнице, и т.п.).

В-третьих, действия должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы заинтересованного лица, его действительных или вероятных намерений. Это означает, что действия в чужом интересе должны быть разумными и обоснованными; осуществляться так, как их совершило бы или могло совершить само заинтересованное лицо. Производимые при этом расходы должны быть соразмерны достигнутому или желаемому результату. Требуется также, чтобы лицо действовало с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и ос-

440 Глава XXI. Действия в чужом интересе без поручения

мотрительностью (относилось к чужому имуществу при его спасании, ремонте, хранении как к собственному; не совершало умышленных или неосторожных действий, которые могли бы повлечь за собой возникновение или увеличение убытков у заинтересованного лица, и т.п.).

При наличии перечисленных условий действия признаются совершенными в чужом интересе без поручения и порождают внедого-ворное обязательство. Действовавшее лицо приобретает право на возмещение понесенных расходов, а в некоторых случаях и на вознаграждение.

3. Предмет возникающего обязательства составляет конкретное действие, которое совершается лицом не в своем интересе. Такое действие, как отмечалось, может иметь юридический характер, когда возникают (изменяются или прекращаются) гражданские права и обязанности лица, в чьих интересах оно совершается (заключение сделок, исполнение обязанностей и др.). В качестве предмета обязательства могут выступать и фактические действия (перевозка чужого имущества в безопасное место при наводнении и др.). Что касается интересов, то они могут быть как имущественными, так и неимущественными.

4. Субъектами возникающего обязательства становятся лицо, осуществляющее определенное действие, и лицо, в интересах которого действие совершалось (заинтересованное лицо). В качестве совершающих действия участников обязательства могут выступать граждане и юридические лица. Полностью дееспособные граждане правомочны осуществлять в чужих интересах любые действия. Физические лица, не обладающие дееспособностью в полном объеме, имеют возможность совершать фактические действия без каких-либо ограничений, а юридические действия – с учетом имеющейся у них сделкоспособности. Так, гражданин, признанный недееспособным, может своими силами отремонтировать дверь в квартире отсутствующего соседа, однако не вправе заключить договор на выполнение этой работы со специализированной организацией.

Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут совершать в чужих интересах действия любого характера, а те, которые имеют правоспособность специальную, – лишь с соблюдением известных ограничений (см. ст. 49 ГК).

В силу прямого указания п. 2 ст. 980 ГК не могут признаваться субъектами рассматриваемого обязательства государственные и муниципальные органы, для которых совершение действий в интересах других лиц является одной из целей их деятельности (пожарная охрана,

Глава XXI. Действия в чужом интересе без поручения 441

медицинские службы, соответствующие ремонтные организации, органы охраны правопорядка и др.)1.

Заинтересованным лицом, для которого выполняются действия, может быть любое правоспособное лицо, т.е. гражданин – с момента рождения, а юридическое лицо – с момента возникновения в установленном порядке. Возможно также совершение действий в интересах РФ, ее субъектов и муниципальных образований (например, предотвращение вреда имуществу, находящемуся в государственной или муниципальной собственности).

5. Содержание обязательства из действий в чужом интересе без поручения составляют права и обязанности его субъектов.

В обязанности лица, осуществляющего деятельность в чужом интересе, прежде всего включается извещение заинтересованного лица при первой же реальной возможности о совершаемых для него действиях (п. 1 ст. 981 ГК). Такое уведомление не требуется только в тех случаях, когда действия предпринимаются непосредственно в присутствии заинтересованного лица. Это предполагает наличие у последнего" необходимой информации о деятельности, осуществляемой в его интересах (п. 2 ст. 981). Заинтересованное лицо может немедленно выразить согласие с совершенными действиями путем специального заявления об этом, молчанием или каким-либо иным способом либо несогласие с ними.

Направив сообщение, действующее лицо обязано выждать в течение разумного срока решения заинтересованного лица об одобрении или неодобрении предпринятых действий с тем, чтобы в дальнейшем продолжать или прекратить их. Ожидание не требуется, если исходя из сложившихся обстоятельств и существа действий, оно может повлечь за собой серьезный ущерб для заинтересованного лица.

Лицо может одобрить действия, совершаемые в его интересе, и согласиться с ними, если считает их для себя полезными и необходимыми, а также соответствующими своим намерениям. Выражая одобрение, в том числе в устной форме, заинтересованное лицо изъявляет волю принять на себя последствия этих действий.

Поскольку лицо, осуществляющее действия, уже изъявило свою волю, когда приступило к их выполнению, с момента получения им одобрения между сторонами возникают договорные отношения. Осно-

1 Некоторые авторы высказывают мнение, что данное правило действует и в отношении общественных организаций, которые имеют уставной задачей оказание содействия другим лицом в осуществлении и защите их прав и законных интересов (см.: Гражданское право. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 672). Подобный вывод из содержания п. 2 ст. 980 ГК едва ли возможен, поскольку эта норма не допускает распространительного толкования.

442 Глава XXI. Действия в чужом интересе без поручения

ванием таких отношений может быть договор поручения (ст. 971 ГК) или иной договор в зависимости от характера предпринимаемых действий. Например, одобрение действий по обеспечению сохранности имущества означает заключение между сторонами договора хранения (ст. 886 ГК); одобрение действий по выполнению ремонтных работ – заключение договора подряда (ст. 702 ГК) и т.д.

Если заинтересованное лицо считает совершение для него конкретного действия нецелесообразным и бесполезным, оно выражает свое несогласие. В таких случаях действующее лицо должно прекратить свою деятельность, как только ему станет известно об отрицательном отношении к ней заинтересованного лица. В этой связи действия, предпринятые после того, как стало известно об их неодобрении, не порождают для заинтересованного лица обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц (п. 1 ст. 983 ГК). Это означает, в частности, что расходы, понесенные действующим лицом после того, как оно узнало о неодобрении своих действий, не подлежат возмещению. Если лицо совершило в чужих интересах сделку, зная, что подобная деятельность заинтересованным лицом не одобряется, возникают те же последствия, что и при заключении сделки неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК).

В виде исключения закон в определенных ситуациях допускает возможность совершения действий в интересах другого лица и независимо от его воли, т.е. даже в случае явного отрицания их необходимости (п. 2 ст. 983 ГК). Это касается действий, направленных на предотвращение опасности для жизни лица, оказавшегося в опасности (например, спасание лица, пытающегося покончить жизнь самоубийством), либо на исполнение обязанностей по содержанию кого-либо (уплата алиментов на несовершеннолетнего ребенка за должника). Такие действия допускаются против воли спасаемого лица или воли того, на кого возложена соответствующая обязанность. '

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано представить заинтересованному лицу отчет, который должен содержать сведения о полученных доходах, понесенных расходах и иных возникших убытках (ст.989ГК).

Предъявление отчета позволяет проинформировать заинтересованное лицо о последствиях совершенных для него действий, а данные отчета способствуют своевременности расчетов между субъектами обязательства. Поскольку какие-либо специальные требования к форме отчета не предусмотрены, он может быть как письменным, так и устным.

Лицо, совершившее действие и надлежащим образом исполнившее свои обязанности, имеет право на возмещение понесенных им необхо-

Глава XXI. Действия в чужом интересе без поручения 443

димых расходов и иного реального ущерба. Соответственно на лицо, в интересах которого действия совершались, возлагается обязанность по их компенсации (ст. 984 ГК).

Следует отметить, что возмещению подлежат не любые произведенные расходы, а только необходимые, т.е. те, без которых нельзя было предотвратить вред личности, спасти от гибели или повреждения имущество заинтересованного лица.

Это лицо обязано возместить реальный ущерб, под которым понимаются, например, стоимость утраченного имущества, принадлежавшего лицу, совершившему действие, потери в связи с расстройством его здоровья и т. п. При этом не имеет значения, был ли достигнут предполагаемый положительный результат, т.е. обязанность заинтересованного лица оплатить расходы сохраняется в тех случаях, когда защитить его интересы не удалось, несмотря на целесообразность предпринятых действий. В случае предотвращения ущерба имуществу другого лица размер возмещения не должен превышать его стоимости.

Необходимо иметь в виду, что изложенные правила применяются лишь к ситуации, когда расходы и убытки возникли у лица в связи с действиями, которые он предпринимал до получения одобрения от заинтересованного лица. Все расходы и иные убытки, понесенные после одобрения, а следовательно, после возникновения между сторонами договорных отношений, возмещаются по правилам о договоре соответствующего типа (поручения, хранения, подряда и др.). Если совершаемые действия вообще не были одобрены, возмещению подлежат только те расходы и иной реальный ущерб, которые возникли до того, как действовавшему лицу стало известно о несогласии заинтересованного лица с его деятельностью.

Когда действия в чужом интересе привели к положительному результату, на заинтересованное лицо также возлагается обязанность выплатить выполнившему их лицу вознаграждение.

Такая обязанность возникает не во всех случаях, а согласно ст. 965 ГК лишь тогда, когда право лица, совершившего действия, на получение вознаграждения прямо предусмотрено законом, соглашением с заинтересованным лицом или вытекает из обычаев делового оборота (ст. 2, 5 ГК). Например, при оказании заинтересованному лицу медицинской помощи к отношениям субъектов могут применяться правила о договоре возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК), в соответствии с которыми предоставленные медицинские услуги подлежат оплате.

Если предметом действий в чужом интересе было совершение сделки, обязанности по ней переходят к заинтересованному лицу при наличии двух условий, предусмотренных ст. 986 ГК.

444

Глава XXII. Комиссия

Во-первых, сделка должна быть одобрена лицом, в интересах которого совершена. Данное требование вытекает из общих правил ст. 185 ГК, в силу которой при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если оно впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Одобрение может быть сделано в любой форме (письменно, путем совершения действий, свидетельствующих об одобрении, и др.).

Во-вторых, передача прав и обязанностей по сделке возможна, если против этого не возражает другая ее сторона. Установление такой нормы объясняется существованием общих правил о переводе долга, в соответствии с которыми перевод должником своего долга допускается лишь с согласия кредитора (ст. 391 ГК). Такого согласия не требуется, если при заключении сделки другая сторона знала или должна была знать, что сделка совершается в чужом интересе (ст. 986 ГК). При переходе обязанностей по сделке к лицу, в интересах которого она была заключена, последнему должны быть переданы и права по этой сделке с учетом общих положений об уступке требований (ст. 382–390 ГК).

Если в результате совершения действий в чужом интересе заинтересованному лицу или третьим лицам причинен вред, он подлежит возмещению тем, кто осуществил действия, по правилам об обязательствах вследствие причинения вреда (гл. 59 ГК).

Дополнительная литература

Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.

Рясенцев ВА. Ведение чужого дела без поручения // Науч. записки МГУ. Вып. 116/ Тр. юрид. факультета. Кн. 2. М., 1946.

Глава XXII КОМИССИЯ

1. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК). Из приведенного легального определения следует, что данный договор является консенсуальным, возмездным, двусторонне-обязывающим.

Договор комиссии традиционен для российского гражданского права. В условиях становления рыночной экономики его роль существенно возрастает. Для заключения сделок на наиболее выгодных усло-

Глава XXII. Комиссия

445

виях требуются специальные знания и навыки, которыми могут и не обладать участники гражданского оборота, прежде всего граждане. Поэтому нередко они нуждаются в помощи профессионала-посредника. Кроме того, для предпринимателей при продвижении их товаров и услуг на новой территории предпочтительно участие посредника, знакомого с условиями местного рынка. В этих условиях договор комиссии опосредует отношения, складывающиеся по поводу посреднических услуг.

Правовые формы посреднической деятельности могут быть различны. Так, деятельность по покупке товара с целью его дальнейшей перепродажи признается посреднической, но осуществляющее ее лицо действует как самостоятельный товаровладелец, поэтому комиссионное обязательство здесь не возникает.

Договором комиссии оформляются не все отношения посредничества, а лишь та их часть, что обусловливается в первую очередь его правовой конструкцией, закрепленной в нормах гл. 51 ГК. Сущность договора комиссии заключается в том, что комиссионер, хотя и выступает в имущественном обороте от собственного имени, но действует за счет и в интересах комитента.

Особенность правового положения комиссионера определяет выделение в комиссионном обязательстве двух видов правоотношений – внешних и внутренних.

Во внешнем правоотношении комиссионер взаимодействует с третьим лицом, совершая сделку от своего имени и приобретая права и обязанности для себя. Участие комитента в сделке не влияет на их взаимоотношения. Он может быть назван в сделке либо вступить в отношения с третьим лицом в процессе ее исполнения. В любом случае комиссионер является стороной по сделке, совершенной им для комитента.

В отличие от внешних внутренние правоотношения складываются между комитентом и комиссионером, их сущность составляют отношения представительства. В теории гражданского права под представительством понимается совершение сделок одним лицом за счет и в интересах другого лица1.

Представительство может быть открытым и скрытым (так называемым косвенным2). Открытое представительство возникает по договору поручения, когда поверенный действует от имени доверителя и в его интересах. Договор комиссии порождает отношения скрытого предста-

1 См.: Хвостов В.М. Система римского права: Учебник. М., 1996. С. 181–186.

2 См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 522.

446

Глава XXII. Комиссия

вительства, так как комиссионер заключает сделки в интересах комитента, но от своего имени1.

Тем самым договор комиссии имеет много общего с договором поручения, что обусловливает необходимость их разграничения. Основным отличительным признаком договора комиссии, как отмечалось, является совершение сделок комиссионером от своего имени, в то время . как поверенный всегда действует от имени доверителя.

Предмет договора комиссии определен уже, чем в договоре поручения. Комиссионер обязан заключить одну или несколько сделок, на поверенного же возлагается обязанность по совершению определенных юридических действий, среди которых могут быть и сделки.

Возмездность является необходимым признаком договора комиссии, в то время как договор поручения может быть безвозмездным и возмездным.

В гл. 51 ГК не выделены разновидности договора комиссии. Но законодатель допускает их существование, устанавливая в п. 3 ст. 990 ГК, что особенности отдельных видов договора комиссии могут быть предусмотрены законом и иными правовыми актами. Так, отношения между гражданином и комиссионером-предпринимателем по поводу сдачи имущества на комиссию регламентируются Федеральным, законом «О защите прав потребителей» (в ред. от 9 января 1996 г.2) и Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. №5693.

Специфика деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг – брокеров в качестве комиссионеров отражается в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»4 Особенности комиссионной торговли на биржах устанавливаются Законом РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»5.

Сторонами в договоре комиссии выступают комитент и комиссионер. Комитентом именуется лицо, в интересах и за счет которого совершается сделка. Комиссионер – лицо, совершающее сделку от собственного имени, но в интересах комитента. Участниками договора могут

1 В связи с этим трудно согласиться с мнением М.В. Кротова, отрицающим возникновение отношении представительства из договора комиссии, исходя лишь из легального определения представительства (Гражданские право: Учебник. Ч. II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М„ 1997. С. 561).

2 СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140.

3 СЗ РФ. 1998. № 24. Ст. 2733.

4 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

5 ВВС РФ. 1992. № 18. Ст. 961.

Глава XXII. Комиссия

447

быть все субъекты гражданского права. В качестве комиссионера выступают, как правило, предприниматели. Граждане, нуждающиеся в услугах комиссионера для удовлетворения личных, бытовых нужд, пользуются преимущественно услугами специализированных комиссионных магазинов.

2. Предметом договора комиссии является совершение комиссионером одной или нескольких сделок, т.е. услуги юридического характера. Следует отметить, что по договору на комиссионера может возлагаться обязанность по выполнению фактических услуг, связанных с исполнением сделки (хранение, транспортировка, выставление на продажу и др.). Но они выступают в качестве дополнительных, так как цель договора состоит в совершении именно юридических действий. Правовая природа сделок во исполнение договора комиссии может быть различной, но преимущественно заключаются договоры купли-продажи.

В соответствии с принципом свободы договора стороны наделяются широкими возможностями по формированию условий договора комиссии. В нем может быть указан срок, в течение которого комиссионер обязан действовать в интересах комитента; в противном случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок.

В сфере предпринимательской деятельности особое значение приобретает условие, касающееся территории исполнения договора. Если комитент заинтересован в продвижении своего товара на конкретном рынке, то в договоре допускается определение территории, на которой комиссионеру следует осуществлять свою деятельность. На комитента может быть возложена обязанность не предоставлять третьим лицам право совершать сделки, заключение которых поручено комиссионеру. При этом комиссионер получает исключительное право реализации товара комитента, устраняя тем самым возможную конкуренцию. Стороны могут оговорить в договоре и ассортимент товаров, являющихся предметом комиссии.

В законе отсутствует прямое указание о форме договора комиссии, поэтому на него распространяются общие положения о форме сделки (ст. 158–165 ГК) и форме договора (ст. 434 ГК).

Согласно п. 9 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами прием имущества на комиссию оформляется путем составления документа: договора комиссии, квитанции, накладной и др.

3. Основной обязанностью комиссионера является исполнение им поручения комитента. Оно заключается в действиях комиссионера по совершению сделки. В ч. 1 ст. 992 ГК'закрепляются критерии надлежащего исполнения комиссионером своих обязанностей: соответствие

448

Глава XXII. Комиссия

действий комиссионера указаниям комитента и совершение сделки на наиболее выгодных для комитента условиях.

Содержание указаний комитента составляют условия сделки, заключение которой поручается комиссионеру: о сроке, цене товара, порядке оплаты и др. Степень конкретизации указаний может быть различна. Как правило, указания лишь очерчивают границы возможного поведения комиссионера, так как предполагается, что последний, обладая специальными знаниями, способен в должной мере соблюсти интересы комитента. Так, цена товара по заключаемой комиссионером сделке может устанавливаться путем определения ее верхнего и (или) нижнего предела.

Несмотря на важность указаний комитента для исполнения комиссионного поручения, их наличие необязательно. Отсутствие указаний можно рассматривать как предоставление комиссионеру полной свободы действий. В этом случае комиссионер должен руководствоваться обычаями делового оборота (ст. 5 ГК), если сделка совершается в сфере предпринимательской деятельности, либо обычно предъявляемыми требованиями.

Под обязанностью комиссионера исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях следует понимать совершение им сделки на таких условиях, которые более выгодны для комитента, чем им самим определенные. Так, если комитент установил цену продаваемого товара ниже среднерыночной цены, а комиссионер продал его по среднерыночной цене, то следует считать сделку совершенной на наиболее выгодных условиях.

В качестве стимула для комиссионера выступает возможность поделить с комитентом поровну дополнительную выгоду, полученную от совершения сделки на более выгодных условиях (ч. 2 ст. 992 ГК). При этом очевидно, что речь идет о получении выгоды непосредственно в денежном выражении, в частности, при продаже товара по цене выше, чем установлена комитентом. Однако сделка может считаться заключенной на наиболее выгодных условиях и при отсутствии дополнительной выгоды в денежном выражении, так как выгода может состоять и в ином, например в отсрочке платежа.

Отступление от указаний комитента, по общему правилу, допускается лишь с его предварительного разрешения. Комиссионер обязан запросить у комитента согласие на заключение сделки на иных условиях, чем те, которые определены в договоре комиссии. В качестве предварительного согласия, в частности, можно рассматривать порядок и размеры уценки товара, согласованные сторонами при заключении до-

Глава XXII. Комиссия 449

говора (п. 30 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами).

Невозможность запросить согласие комитента или неполучение от него ответа в разумный срок дает комиссионеру право в случае необходимости отступить от указаний. Она диктуется прежде всего возникновением обстоятельств, угрожающих интересам комитента (например, возможная порча товара), когда принятие комиссионером срочных мер способно предотвратить возможные убытки. Наряду с этим, необходимость может обусловливаться и желанием комиссионера получить дополнительную выгоду для комитента.

Право комиссионера на самостоятельные действия, казалось бы, не подлежит сомнению. Но и в данном случае комиссионер должен исходить из правильного понимания интересов комитента. Например, в целях освоения нового рынка комитент может быть заинтересован в продаже своего товара по заниженной цене. В этом случае комиссионер, продав товар по более высокой цене, оказал бы комитенту «медвежью» услугу. О допущенных отступлениях комиссионер обязан уведомить комитента, как только это стало возможным.

Право действовать без предварительного запроса может быть установлено в договоре с комиссионером, действующим в качестве предпринимателя. Предполагается, что комиссионер-предприниматель, выступая на рынке как профессионал, способен адекватно оценить ситуацию и принять оптимальное решение. Поэтому он обязан лишь уведомить комитента в разумный срок о допущенных отступлениях от указаний, причем комитент в договоре вправе освободить его от исполнения этой обязанности.

Личное исполнение договора необязательно для комиссионера. Он может привлечь к исполнению обязательства третье лицо путем заключения с ним договора субкомиссии. В договоре субкомиссии комиссионер выступает в качестве комитента, приобретая соответственно все его права и обязанности.

В целях защиты комиссионера в п. 2 ст. 994 ГК устанавливается запрет для комитента вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, так как, имея с последним прямой контакт, комитент может отказаться от договора с комиссионером, не нуждаясь более в его услугах. Данный запрет действует только до прекращения договора комиссии. В последующем комитент вправе обращаться за услугами к субкомиссионеру.

Изложенная норма диспозитивна, поэтому в договоре стороны вправе предусмотреть возможность взаимодействия комитента с субкомиссионером. Это может быть целесообразно, в частности, для более

450

Глава XXII. Комиссия

быстрого получения указаний от комитента при необходимости незамедлительного реагирования на колебания рынка.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность имущества комитента. Для этого он должен создать надлежащие условия хранения переданного ему имущества; принять меры по охране прав комитента, обнаружив при приеме имущества для комитента явные недостатки или недостачу, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента. Явными признаются недостатки, которые могут быть замечены при наружном осмотре. Комиссионер должен собрать все необходимые доказательства относительно порчи, повреждения, недостачи или утраты имущества и немедленно сообщить об этом комитенту. Аналогичными должны быть действия комиссионера и в случае обнаружения недостатков в имуществе, переданном ему комитентом. Таким образом, на комиссионера ложится бремя доказывания того, что утрата, недостача или повреждение товара произошли вследствие не зависящих от него обстоятельств.

Обязанность комиссионера застраховать имущество может возникнуть в силу прямого предписания комитента, причем только за его счет, а также из договора или делового обычая.

Деятельность комиссионера в чужом интересе обусловливает установление обязанности по исполнении поручения представить комитенту отчет и передать ему все полученное по сделке (ст. 999 ГК). В законе отсутствуют какие-либо требования к форме отчета и его содержанию, поэтому они могут быть определены непосредственно в договоре. В сфере предпринимательской деятельности, особенно при установлении длительных отношений, представляется целесообразным предусмотреть в договоре обязательность письменной формы для отчета, содержание которого могут составлять описание произведенных действий, а также доказательства их совершения и понесенных расходов. Отчет считается принятым комитентом, если он в течение 30 дней со дня его получения или иного срока, установленного в договоре, не сообщит о своих возражениях комиссионеру.

Комиссионеру в обеспечение своих требований по договору комиссии (о выплате вознаграждения, возмещении понесенных расходов и др.) предоставляется в соответствии со ст. 359 ГК право удерживать вещи, подлежащие передаче комитенту, до исполнения последним своих обязанностей по договору.

Порядок реализации удерживаемых вещей согласно ст. 360 ГК аналогичен порядку реализации заложенного имущества. Комиссионер вправе удовлетворить свои требования также из сумм, поступивших к нему за счет комитента, например, при реализации имущества по дого-

Глава XXII. Комиссия 451

вору. Особенности удовлетворения требований комиссионера устанавливаются при несостоятельности (банкротстве) комитента в связи с необходимостью учитывать интересы других его кредиторов. В этом случае прекращается право комиссионера удерживать вещи комитента, но его требования удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом. В отношении денежных средств, причитающихся комитенту и удерживающихся комиссионером, приоритет в удовлетворении требований устанавливается для кредиторов первой и второй очередей, но комиссионер имеет преимущество перед залогодержателями.

Действующим законодательством не решен вопрос о праве комиссионера совершать сделки в отношении самого себя. В дореволюционном российском законодательстве такое право за комиссионером признавалось, исходя из его реальной возможности скрыть данный факт от комитента.

В литературе высказывались сомнения по поводу обоснованности подобной позиции1. Основным аргументом против признания права комиссионера выступать самостоятельным контрагентом является «конфликт» интересов его как представителя комитента и как контрагента. При возникновении спора на практике представляется возможным его разрешение путем применения по аналогии закона норм о представительстве (ст. 182, 184 ГК), так как договор комиссии порождает правоотношения скрытого (косвенного) представительства, на что указывалось выше.

Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору: приобретенное для него имущество, в том числе полученные по сделке денежные средства, имущественные права. При обнаружении недостатков в имуществе он должен сообщить о них без промедления комиссионеру.

Недостатки в имуществе могут возникнуть как по вине комиссионера, не обеспечившего сохранность, так и по вине третьего лица, контрагента по заключенной сделке. Поставить комиссионера в известность в последнем случае необходимо для предъявления требований к третьему лицу, так как комитент может его и не знать, а также нуждаться в помощи комиссионера при сборе необходимых доказательств.

Срок для извещения должен быть достаточен для сбора доказательств и предъявления требований к третьему лицу, так как промедление комитента может лишить комиссионера такой возможности.

Исполняя поручение, комиссионер становится обязанным по заключенным им сделкам, но они совершаются в интересах комитента,

1 См.: Шершепевич Г.Ф. Учебник торгового права (но изданию 1914 г.). М., 1994. С.210.

452

Глава XXII. Комиссия

поэтому он должен освободить комиссионера от принятых им на себя обязательств перед третьими лицами (например, передать товар, уплатить денежные средства, переоформить права).

Однако комиссионер не приобретает прав собственности на имущество, поступившее к нему по сделке с третьим лицом. Собственником данного имущества является комитент с момента его передачи третьим лицом комиссионеру, поэтому он несет и риск их случайной гибели или случайного повреждения (ст. 211 ГК).

Возмездность договора комиссии порождает обязанность комитента по уплате комиссионного вознаграждения. Кроме того, комитент должен выплатить и дополнительное вознаграждение в случае принятия комиссионером на себя ручательства за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) – ст. 993 ГК.

Размер вознаграждения и порядок его уплаты оговариваются в договоре. Обычно комиссионное вознаграждение устанавливается в виде процентов от суммы сделки, названной комитентом (например, процент от продажной или покупной цены товара). Но возможно комиссионное вознаграждение и в твердой сумме, тем более что, как отмечалось, в соответствии с ч. 2 ст. 992 ГК половина от дополнительной выгоды, полученной от заключения сделки на более выгодных условиях, чем те, которые были указаны комитентом, поступает комиссионеру, если иное не предусмотрено в договоре.

При отсутствии в договоре условия об оплате применяется общее правило: оплата производится по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК), а обязанность комитента уплатить вознаграждение возникает только после исполнения договора.

Совершение комиссионером сделок за счет комитента обусловливает возложение на последнего обязанности возместить расходы по исполнению поручения (плата за транспортировку товара, его упаковку, страхование и пр.). Не включаются в них лишь расходы по хранению имущества, находящегося у комиссионера (ст. 1001 ГК). Согласно данной норме законом или договором может быть установлено иное. Произведенные расходы должны быть разумны и необходимы для добросовестного исполнения поручения, а также подтверждаться соответствующими документами.

Комитент не освобождается от обязанностей уплатить вознаграждение и возместить расходы, если договор не был исполнен по зависящим от него причинам.

4. Ненадлежащее исполнение комиссионером обязательств по договору состоит прежде всего в несоблюдении указаний комитента при

Глава XXII. Комиссия 453

исполнении поручения. В ст. 995 ГК особо предусмотрены последствия отступлений комиссионера от указаний комитента без согласования с ним в двух случаях: при продаже имущества по цене, ниже назначенной, и при покупке имущества по цене, выше назначенной.

При продаже комиссионером товара по цене, ниже согласованной с комитентом, он обязан возместить разницу. Освобождение комиссионера от данной обязанности возможно только в том случае, если он докажет, что по установленной комитентом цене продать имущество было невозможно и его действия предотвратили большие для комитента убытки.

Закономерен вопрос: невозможность продажи по согласованной цене может быть обусловлена лишь объективными факторами или допускаются и субъективные причины? Правильным было бы решать данный вопрос исходя из правового статуса комиссионера. Для предпринимателя невозможность должна носить только объективный характер (сложившиеся цены на рынке, отсутствие покупательского спроса и др.), а не субъективный (вследствие болезни, отсутствия специальных знаний и навыков и др.), так как он осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск (ст. 2 ГК).

Такая ситуация может сложиться при реализации скоропортящегося товара, когда из-за конъюнктуры рынка продать его по назначенной цене комиссионеру не удается и он вынужден продавать по боле.е низкой, предотвращая порчу товара или истечение срока его годности.

Граждане, исполняющие комиссионное поручение не в качестве предпринимателей, вправе ссылаться на любые уважительные причины, обусловившие невозможность следовать указаниям комитента относительно цены. Кроме того, комиссионер должен доказать отсутствие у него возможности получить предварительно согласие комитента на свои действия, если он обязан был это сделать.

Приобретая имущество по более высокой цене, чем назначенная комитентом, и без согласия последнего, комиссионер рискует принять на себя все неблагоприятные последствия по сделке. Комитент вправе отказаться от покупки, заявив об этом комиссионеру в разумный срок по получении извещения о заключении сделки с третьим лицом. Если комиссионер отнесет на свой счет разницу в цене, то комитент обязан принять приобретенное для него имущество, так как его цена будет соответствовать установленной в поручении.

Комиссионер отвечает за повреждение, недостачу или утрату вещей, полученных им от комитента или приобретенных для него. Ответственность строится на общих основаниях, предусмотренных ст. 401 ГК. Предприниматель, осуществляющий комиссионную деятельность,

454

Глава XXII. Комиссия

несет ответственность независимо от вины. Гражданин же отвечает только при наличии вины.

Следует особо отметить, что недостатки в приобретенном имуществе могут возникнуть и ho вине контрагента по заключенной сделке, а утрата или повреждение имущества могут произойти в результате случая, риск наступления которого несет комитент как его собственник. Бремя доказывания всегда возлагается на комиссионера, который должен собрать сведения, подтверждающие виновность третьего лица или случайный характер гибели или повреждения имущества.

Ответственность комиссионера предусматривается и за неисполнение им обязанности по страхованию товара, когда такая обязанность была предусмотрена договором комиссии или обычаем делового оборота, либо предписанием комитента.

На комиссионера возлагается ответственность перед комитентом за действия субкомиссионера, так как заключение договора субкомиссии не влечет за собой перемену лиц в комиссионном обязательстве.

Комиссионер несет ответственность только за действительность сделки, за неисполнение ее третьим лицом он не отвечает (ст. 993 ГК). Исключение из общего правила предусматривается в двух случаях: если комиссионер не проявил необходимую осмотрительность в выборе контрагента или принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

Установление в ГК ответственности за неосмотрительность комиссионера в выборе контрагента является новеллой. В этом случае комиссионер отвечает за собственные действия, повлекшие за собой нарушение прав комитента со стороны третьего лица. Ненадлежащее исполнение договора состоит в том, что он не проявил осмотрительности в выборе лица при заключении сделки для комитента. Использование в законе оценочного понятия при определении основания ответственности открывает возможности для судебного усмотрения.

Под делькредере, как отмечалось, понимается ручательство комиссионера перед комитентом за исполнение сделки третьим лицом, которое устанавливается исключительно по соглашению сторон. При наличии в договоре условия о делькредере комиссионер отвечает за неисполнение сделки контрагентом, т.е. ответственность у него возникает за действия третьих лиц.

В основе правовой конструкции делькредере лежит поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства. Однако трудно согласиться с безусловным определением делькредере как разновидности поручительства1.

1 Гражданское право. Т. 2 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1994. С. 359.

Глава XXII. Комиссия

455

Так, А.Л, Маковский* полагает, что делькредере может стать разновидностью поручительства только после передачи комиссионером прав по сделке комитенту. В противном случае, как он справедливо отмечает, в качестве кредитора по отношению к третьему лицу выступает комиссионер, а не комитент, что противоречит легальному определению договора поручительства.

Представляется правильным рассматривать делькредере как правовое явление, близкое по природе к поручительству, что позволяет применять нормы о поручительстве по аналогии закона. Так, если в договоре комиссии не определяется вид ответственности по делькредере, комиссионер несет солидарную ответственность согласно п. 1 ст. 363 ГК.

При неисполнении сделки третьим лицом комиссионер обязан совершить действия, направленные на защиту нарушенных прав комитента: немедленно известить комитента об этом, собрать необходимые доказательства, а также передать по его требованию все права по сделке. Передача, прав по заключенной во исполнение комиссионного поручения сделке должна осуществляться в соответствии с правилами об уступке требования (ст. 382–386, 388, 389 ГК). Комиссионер обязан передать права комитенту по сделке и в том случае, когда уступка требования запрещена в силу договора или закона (ст. 388 ГК). При этом он не освобождается от ответственности перед третьим лицом за нарушение данного запрета.

5. Комитент вправе в любое время отменить свое поручение, возместив комиссионеру причиненные убытки. Комиссионер же, по общему правилу, не вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. Исключения могут устанавливаться законом или договором. В ст. 1004 ГК предусмотрено право комиссионера отказаться от исполнения договора, заключенного без указания срока действия.

Особенности прекращения предусматриваются для договора, заключенного на неопределенный срок. Заключение договора без указания срока его действия подразумевает стремление сторон к установлению длительных отношений, внезапное прекращение которых может вызвать неблагоприятные последствия. Поэтому и на комитента, и на комиссионера возлагается обязанность предварительно уведомить контрагента в срок, установленный договором, но не позднее чем за 30 дней.

При этом комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, и возместить понесенные расходы. Не теряет комиссионер право на их получение и

1 Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. С.Н. Братуся и О.Н. Садткова. М., 1982. С. 249.

456

Глава XXII. Комиссия

в случае расторжения договора по собственной инициативе, если в нем не предусмотрено иное. Комиссионер и при отказе от исполнения договора обязан принять меры по обеспечению сохранности имущества комитента.

В любом случае прекращения договора комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. При расторжении договора по собственной инициативе он обязан это сделать в течение срока, определенного в договоре, а при его отсутствии – незамедлительно. При отказе комиссионера от исполнения договора комитент должен совершить необходимые действия в течениие пятнадцати дней со дня получения уведомления от комиссионера или в иной срок, предусмотренный в договоре.

Невыполнение им данной обязанности дает комиссионеру право распорядиться имуществом комитента путем сдачи на хранение за счет последнего либо продажи по наиболее выгодной цене.

Договор комиссии может быть прекращен и по другим основаниям, перечисленным в ст. 1002 ГК, обусловленным объективной невозможностью исполнения комиссионного поручения. Для гражданина, выступающего в качестве комиссионера, обстоятельствами, прекращающими договор, признаются его смерть, признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признание индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом). В отношении комиссионера-юридического лица договор должен прекращаться, по-видимому, в аналогичных случаях, в частности, при признании юридического лица несостоятельным (банкротом) и его ликвидации.

Банкротство комиссионера может привести к существенному ущемлению прав комитента (например, при включении имущества, переданного комитентом или полученного для него по сделке, в конкурсную массу). В целях защиты интересов комитента в законе установлено, что при объявлении комиссионера банкротом все права и обязанности по сделкам, заключенным им во исполнение комиссионного поручения, переходят к комитенту.

Дополнительная литература

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфа-витно-предметпый указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохло-ва. М., 1996. С. 518-522 (гл. 51 «Комиссия». Автор - Ю.Х. Калмыков).

Кротов М.Б. Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском нраве. Л., 1990.

Сохиовский А.Ф. Комиссионная торговля. М., 1989.

Глава ХХIII АГЕНТИРОВАНИЕ

Агентский договор как самостоятельный вид обязательства появился в российском гражданском законодательстве относительно недавно–с введением в действие части второй Гражданского кодекса РФ. Отношения, возникающие в связи с заключением агентского договора, регулируются нормами гл. 52 ГК.

Хотя сам по себе агентский договор оказался новым для российского гражданского права, он имеет много общего с такими видами обязательств, как поручение и комиссия. Вместе с тем имеется и ряд существенных отличий, обусловленных предназначением этого договора для применения в основном в предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 1005 ГК, по агентскому договору агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Как можно видеть, предмет агентского договора шире, чем предметы договоров комиссии и поручения. Если предметом договора комиссии является совершение комиссионером сделок (п. 1 ст. 990 ГК), а договора поручения – совершение поверенным не только сделок, но и иных юридических действий,(п. 1 ст. 971 ГК), то статус агента предполагает совершение им не только юридических, но и иных действий.

Что следует понимать под иными действиями в смысле ст. 1005 ГК? Напомним, что юридическими являются действия, с которыми нормы права связывают наступление определенных правовых последствий, т.е. возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей у субъектов .права (например, сделка). Действия, которые не влекут таких последствий, обычно называют фактическими.

Предметом агентского договора не могут быть только фактические действия. Употребленный в тексте ст. 1005 ГК соединительный союз «и», а также общий смысл норм, регулирующих отношения агентирования, указывают на вспомогательный, дополнительный по отношению к юридическим характер фактических действий. В качестве примера можно привести дополнительные услуги в договоре транспортной экспедиции (ст. 801 ГК) – взвешивание, упаковка и доставка груза, проверка его состояния и т.п.

Если совершаемые агентом юридические действия непосредственно направлены на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей самого агента или принципала в отношении третьих лиц, то фактические действия таким свойством не обладают.

458

Глава XXIII. Агентирование

Почему необходимо обратить внимания на указанное различие? Дело в том, что в точном смысле и «иные» действия являются юридическими в силу самого факта их вхождения в предмет агентского договора. Надлежащее исполнение агентом обязанностей по агентскому договору путем совершения фактических действий всегда непосредственно направлено на прекращение обязательства между ним и принципалом, т.е. на наступление правовых последствий. Однако в отношении третьих лиц эти действия таких последствий непосредственно не порождают, а лишь способствуют совершению агентом предусмотренных договором юридических действий.

Как следует из содержания агентского договора, он является кон-сенсуальным, возмездным и двусторонне-обязывающим. Его стороны – принципал и агент. В качестве агента и принципала могут выступать любые субъекты гражданского права. При этом физические лица должны обладать полной дееспособностью (ст. 21, 27 ГК).

Агент всегда действует по поручению принципала. Но при этом, в зависимости от условий агентского договора, он может действовать либо от своего имени как комиссионер в договоре комиссии, либо от имени принципала как поверенный в договоре поручения.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Агентский договор подчиняется общим правилам о форме сделок. Важное правило установлено в п. 2 ст. 1005 ГК: если агентский договор заключен в письменной форме и в нем предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, то в отношениях с третьими лицами принципал не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. Под предоставлением общих полномочий следует понимать предоставление агенту права совершать любые сделки от имени принципала, руководствуясь не его конкретными указаниями, а лишь общим смыслом агентского договора.

Агентский договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок, т.е. без определения срока окончания его действия. В последнем случае агентский договор заключается без указания срока его действия (п. 3 ст. 1005 ГК), что влечет значимые правовые последствия.

Глава XXIII. Агентирование 459

Если срок окончания действия агентского договора не определен, то любая из сторон договора вправе в одностороннем порядке отказаться от его исполнения, и в этом случае агентский договор прекращается (ст. 1010 ГК).

Напротив, если агентский договор заключен на определенный срок, то он не может быть расторгнут в одностороннем порядке ни одной из сторон, и в этом состоит одно из его существенных отличий от договоров комиссии и поручения, на котором ниже мы остановимся более подробно.

Агентский договор является возмездным. Согласно ст. 1006 ГК, принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. Если же в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т.е. по цене аналогичных услуг.

Порядок уплаты агентского вознаграждения устанавливается в договоре. При отсутствии в договоре такого условия принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Правила предоставления отчета агентом установлены в ст. 1008 ГК. Отчеты об исполнении агентского договора агент обязан представлять принципалу по ходу исполнения в порядке и в сроки, предусмотренные договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. К отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.

Если принципал имеет возражения по отчету, он Должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

Существенное значение для применения агентского договора в предпринимательской деятельности имеет ст. 1007 ГК. Эта норма предоставляет возможность ограничения агентским договором прав принципала и агента по вступлению в аналогичные отношения с другими лицами.

Так, агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с дру-

460

Глава XXIII. Агентирование

гими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора (п. 1 ст. 1007 ГК). В то же время агентским договором может быть предусмотрено и обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре (п. 2 ст. 1007 ГК). Указанные обязательства могут быть и взаимными.

Пункт 3 ст. 1007 ГК запрещает устанавливать в агентском договоре условия, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории потребителей либо исключительно потребителям, находящимся или проживающим на определенной в договоре территории. Такие условия являются ничтожными. Если из содержания агентского договора следует, что он не был бы заключен без таких условий, то весь агентский договор окажется ничтожным по правилам о последствиях недействительности части сделки (ст. 180 ГК).

По общему правилу, если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом (п. 1 ст. 1009 ГК). При этом он остается ответственным перед принципалом за действия субагента.

Объем полномочий у субагента уже, чем у агента. Субагент не вправе заключать сделки с третьими лицами от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору. Исключение из этого правила возможно лишь в случае, если агент передаст исполнение поручения субагенту в порядке передоверия в соответствии со ст. 187,976 ГК.

Помимо упомянутого выше случая отказа одной из сторон от исполнения договора с неопределенным сроком, агентский договор прекращается также в случаях смерти агента либо признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, несостоятельным (банкротом) (ст. 1010 ГК). Основания прекращения агентского договора в основном совпадают с основаниями прекращения договоров комиссии и поручения, но есть и различия.

Так, обычный договор поручения вправе прекратить во всякое время любая из его сторон (п. 2 ст. 977 ГК), а договор комиссии может в любое время быть прекращен комитентом с возмещением комиссионеру убытков, причиненных отменой поручения (п. 1 ст. 1003 ГК). Для агентского договора действует иное правило – он прекращается вследствие отказа одной из сторон от его исполнения лишь в случае, если агентский договор заключён без указания срока его действия (ст. 1010 ГК).

461

Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

В соответствии со ст. 1011 ГК к отношениям, вытекающим из агентского договора, могут субсидиарно применяться правила о договоре комиссии или поручения, если они не противоречат нормам гл. 52 ГК и существу агентского договора. Выбор между правилами о договоре комиссии и договоре поручения зависит от того, как действует агент в отношениях с третьими лицами – от имени принципала или от своего имени. В первом случае применяются правила о договоре поручения, во втором – о договоре комиссии.

Дополнительная литература

Бублик В. Гражданское законодательство и имущественный статус экономических агентов//ХиП. 1996. № 8.

Кабалкин А. Договор возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 1998. № 3,4.

Эрделевский А. Агентский договор // Финансовая газета. Региональный выпуск. 1998. №41.

Глава XXIV ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ

1. Законодательное закрепление договора доверительного управления имуществом в качестве самостоятельного договора гражданского права впервые в российском праве осуществлено в действующем ГК (гл.53).

Согласно п. 1 ст. 1012 ГК по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Юридическая природа данного договора раскрывается в следующих признаках.

а) По договору собственник передает имущество доверительному управляющему. Определяемый законом и договором круг прав и обязанностей сторон показывает, что это самостоятельный тип договора, отличный от других договоров гражданского права. Имущество передается не в собственность доверительного управляющего, а лишь для осуществления в течение определенного срока управления этим имуществом в интересах учредителя или указанного последним лица.

Этим он отличается от договоров, направленных на переход к приобретателю права собственности на передаваемое имущество (купля-

462 Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

продажа, дарение и пр.). Отсутствует и сходство с договорами о поступлении имущества в пользование контрагента (аренда и др.). Доверительный управляющий получает имущество не только для осуществления правомочий владения и пользования, как при аренде, но и реализует от своего имени все правомочия собственника имущества, включая распоряжение (п. 1 ст. 1020 ГК). Однако у доверительного управляющего не возникает вещного права на полученное имущество, как при хозяйственном ведении или оперативном управлении.

Нельзя считать рассматриваемые отношения представительством, возникшим на основе договора поручения, поскольку доверительный управляющий действует от своего имени. Отношения сторон отличаются и от комиссии. Хотя доверительный управляющий подобно комиссионеру действует от своего имени, круг его прав и обязанностей шире, чем у комиссионера. Он вправе в соответствии с заключенным договором доверительного управления осуществлять любые юридические и фактические действия в отношении полученного имущества (п. 2 ст. 1012 ГК).

б) Сторонами договора доверительного управления имуществом являются учредитель управления и доверительный управляющий. Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными сторонами договора появляется третье лицо – выгодоприобретатель. Наименование в договоре лица, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий (учредителя или выгодоприобретателя), закон признает одним из существенных условий договора.

В соответствии с законом учредитель управления, по общему правилу, является собственником имущества, передаваемого в доверительное управление. Исключение составляют случаи доверительного управления имуществом подопечного, безвестно отсутствующего, наследника (при условии, что в завещании назначен исполнитель-душеприказчик), юридического лица, признанного несостоятельным, в которых учредитель управления не собственник, а другое лицо, указанное в законе (орган опеки и попечительства, душеприказчик, арбитражный суд)(ст. 1014,1026 ГК):

Возможно также выступление в качестве учредителей управления субъектов, обладающих исключительными правами на произведения литературы, науки и искусства, фонограммы и иные объекты так называемых смежных авторских прав. В этих случаях специально созданной авторами общественной организации передаются не правомочия владения, пользования и распоряжения объектом права, а возможность реа-

Глава XXIV. Доверительное управление имуществом 463

лизации принадлежащих авторам имущественных прав, которые им самим реализовать затруднительно.

Как правило, доверительными управляющими являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий. Только в случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом (управление имуществом подопечного, наследника и др.), доверительным управляющим может быть гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Закон не устанавливает ограничений для назначения выгодоприобретателя. Им может быть любой субъект гражданского права: физические и юридические лица, Российская Федерация и др.

в) Предметом договора доверительного управления и соответственно объектом доверительного управления признается поступающее в доверительное управление имущество. Состав такого имущества как существенное условие договора доверительного управления должен быть в нем определен (п. 1 ст. 1016 ГК). Перечисляя виды имущества, которое может быть объектом доверительного управления, закон называет как предприятия и другие имущественные комплексы в целом, так и отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Нельзя передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении либо оперативном управлении. Оно может стать объектом доверительного управления лишь после прекращения вещных прав хозяйственного ведения либо оперативного управления в связи с ликвидацией юридического Лица или по иным предусмотренным законом основаниям и возвращения имущества во владение собственника. Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги за исключением случаев,' предусмотренных законом (ст. 1013, 1025 ГК).

Имущество, поступающее в доверительное управление, юридически обособляется. Оно отделяется от другого имущества учредителя. Оставаясь собственником, 'учредитель в течение срока договора не может распоряжаться этим имуществом. Не допускается обращение взыскания по долгам учредителя на данное имущество. Исключение составляет признание учредителя банкротом. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу. Имущество, поступившее в доверительное управле-

464 Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

ние, не сливается и с имуществом доверительного управляющего. Последний обязан отражать его на отдельном балансе и вести по нему самостоятельный учет. Для расчетов, связанных с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК).

г) Отношения доверительного, управления имуществом носят длящийся характер, поэтому закон относит срок действия договора к существенным условиям. Договор, как правило, заключается на срок, не превышающий пяти лет, если законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявления хотя бы одной из сторон о его прекращении, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК).

д) Из легального определения договора доверительного управления имуществом следует, что он относится к категории реальных договоров, т. е. считается заключенным в момент передачи имущества. Договоры о доверительном управлении недвижимым имуществом признаются заключенными с момента их государственной регистрации (ст. 164,433 ГК).

Чаще всего договоры доверительного управления являются воз-мездными. Условие о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должно быть в этих случаях предусмотрено в договоре (существенное условие).'При отсутствии условия о вознаграждении, договор считается безвозмездным (например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником).

Договоры доверительного управления являются взаимными (двусторонне-обязывающими), поскольку обязанности лежат не только на доверительном управляющем, но и на учредителе управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное в соглашении вознаграждение, возместить необходимые расходы по ведению управления, предупредить об имеющем место залоге передаваемого имущества.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодо-приобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

е) Для договоров доверительного управления имуществом обязательна письменная форма. При этом форма договоров об управлении недвижимым имуществом должна соответствовать требованиям, предусмотренным для договоров купли-продажи недвижимости, т.е. представлять собой один документ, подписанный сторонами, а передача

Глава XXIV. Доверительное управление имуществом 465

имущества – оформляться передаточным актом или иным документом о передаче.

Передача недвижимого имущества в доверительное управление проходит государственную регистрацию в таком же порядке, что и переход права собственности на недвижимость. В случае несоблюдения указанных требований о форме договора доверительного управления имуществом или требования государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление наступает недействительность договора (ст. 550,556,1017 ГК).

По общему правилу, договор доверительного управления является единственным и достаточным основанием возникновения отношений доверительного управления имуществом. Но в некоторых случаях для достижения этой цели необходима совокупность юридических фактов. Так, для установления доверительного управления имуществом подопечных и безвестно отсутствующих необходимы, во-первых, постановление местного органа власти об учреждении в соответствующих случаях опеки или попечительства, решение суда о признании гражданина безвестно отсутствующим. Во-вторых, заключение органом опеки и попечительства договора о доверительном управлении с лицом, определенным для этой цели названным органом. Основаниями возникновения доверительного управления закрепленными в федеральной собственности пакетами акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, являются следующие юридические факты: протокол, комиссии по проведению конкурсов на право заключения таких договоров, фиксирующий признание данного субъекта победителем конкурса, и договор о доверительном управлении акциями, заключаемый уполномоченным органом федеральной исполнительной власти с победителем конкурса1.

2. Закрепление в ГК РФ договора доверительного управления имуществом в качестве самостоятельного связано с необходимостью расширения сферы его применения в условиях становления рыночной экономики. Ранее российское законодательство допускало возможность установления отношений по управлению чужим имуществом лишь в исключительных случаях. Так, по ГК 1964 г. функции управления имуществом безвестно отсутствующего могли быть возложены на назначаемого органом опеки и попечительства опекуна (ст. 19); такого же рода действия мог осуществлять исполнитель завещания, назначаемый наследодателем из числа лиц, не являющихся наследниками (ст. 554). Эти случаи относятся к категории так называемого некоммер-

1 СЗ РФ. 1997. № 20. Ст. 2285; № 45. Ст. 5193.

466 Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

ческого доверительного управления. Отношения здесь находятся вне сферы предпринимательства. Лицо владеет и распоряжается чужим имуществом, не преследуя имущественной выгоды для себя, действует из альтруистических побуждений, желания помочь другому выполнить свой гражданский долг и т.п.

Такого рода отношения признаны и действующим Гражданским кодексом. Договоры доверительного управления могут заключаться по поводу имущества подопечного (ст. 38), лица, находящегося под патронажем (ст. 41), безвестно отсутствующего (ст. 43).

Вместе с тем новые экономические условия предоставляют собственнику более широкие возможности распоряжения своим имуществом. В соответствии с п. 4 ст. 209 ГК, он может, сохраняя за собой право собственности на имущество, передать его в доверительное управление другому лицу, которое обязуется управлять имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица. Каждая сторона при этом получает выгоду: собственник освобождается от забот по управлению имуществом и получает обусловленный договором доход от использования доверительным управляющим имущества, а доверительному управляющему причитается вознаграждение за управление имуществом собственника, которое является для него чисто коммерческой деятельностью.

По действующему законодательству сфера отношений по доверительному управлению имуществом расширяется за счет деятельности ликвидационных комиссий, связанной с управлением делами ликвидируемых юридических лиц (ст. 62 ГК), а также широко применяемой практики передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

Среди договоров о доверительном управлении особое место занимают договоры обладателей исключительных авторских и смежных с ними прав с организациями, управляющими имущественными правами этих лиц (разд. IV Закона РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах»)1.

3. Будучи должником в обязательстве, доверительный управляющий несет широкий круг обязанностей. Основной его обязанностью является надлежащее в строгом соответствии с договором управление полученным от учредителя имуществом. Выполняя эту обязанность, доверительный управляющий должен соблюдать требования закона и начала разумности, добросовестности и справедливости.

1 ВВС РСФСР. 1993. № 32. Ст. 1242.

467

Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

Закон предписывает ему осуществлять доверительное управление имуществом лично. Поручить другому лицу управление имуществом от имени доверительного управляющего он может только в двух случаях: 1) если уполномочен на это договором или получил согласие в письменной форме, 2) если вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя в разумный срок. Во всех случаях доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за собственные (ст. 1021 ГК).

Совершая от своего имени в процессе доверительного управления имуществом различные сделки, доверительный управляющий обязан информировать контрагентов о том, что действует именно в таком качестве. При этом в устных сделках достаточно уведомления другой стороны на словах, в письменных же после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана пометка «Д.У.» (п. 3 ст. 1012 ГК). Во всех действиях по управлению имуществом доверительный управляющий обязан руководствоваться интересами учредителя управления или указанного им выгодоприобретателя, обеспечивать сохранность и приращение имущества, получение соответствующей прибыли.

Одна из обязанностей доверительного управляющего – представление учредителю управления и выгодоприобретателю отчета о своей деятельности. Порядок и сроки представления отчета устанавливаются договором (п. 4 ст. 1020 ГК).

При прекращении договора наступает обязанность доверительного управляющего вернуть учредителю управления все имущество, находящееся в его доверительном управлении, если иное не предусмотрено договором.

В перечне прав доверительного управляющего прежде всего следует назвать возможность совершать в соответствии с договором в отношении полученного в управление имущества любые юридические и фактические действия в интересах учредителя или выгодоприобретателя. Доверительный управляющий вправе в отношении полученного для управления имущества реализовать правомочия собственника. Распоряжение недвижимым имуществом он осуществляет только в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 1020 ГК).

Доверительный управляющий имеет право на получение вознаграждения, если оно было предусмотрено в договоре. Он вправе также получить возмещение необходимых расходов, которые произведены им в процессе управления имуществом. И то и другое возмещается за счет доходов, полученных доверительным управляющим от использования

468 Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

имущества (ст. 1023 ГК). Для защиты прав на имущество, находящееся в его управлении, доверительный управляющий наделен законом правом предъявления виндикационного и негаторного исков (п. 3 ст. 1020, ст. 301, 302, 304, 305 ГК). В случае невозможности лично управлять имуществом доверительный управляющий приобретает право отказа от договора (ст. 1024 ГК).

4. Поскольку доверительное управление имуществом осуществляется в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, „права и обязанности их как кредиторов обязательства во многом совпадают. Учредитель управления, а при указании им третьего лица – выгодоприобретатель имеют право требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения договора. Это проявляется в управлении имуществом в их интересах в полном соответствии с требованиями закона и условиями договора, передаче им причитающейся части доходов от управления имуществом.

У названных лиц есть право на получение от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом. Учредитель управления имеет право требовать прекращения договора при выявившейся невозможности для доверительного управляющего лично управлять имуществом. Отказ возможен и по иным причинам, но при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Право же отказа от участия в договоре выгодоприобретателя не ограничивается какими бы то ни было условиями (п. 4 ст. 430 ГК).

Основная обязанность учредителя управления (и соответственно выгодоприобретателя) – обеспечение выплаты доверительному управляющему вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение произведенных им в процессе управления имуществом необходимых расходов за счет доходов, полученных от использования имущества.

5. Ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств участниками договора доверительного управления имуществом регламентируется как общими нормами ГК об ответственности за нарушение обязательств (гл. 25 ГК), так и специальными правилами (гл. 53 ГК).

Ответственность доверительного управляющего, не выполнившего обязательств перед учредителем управления и выгодоприобретателем, наступает независимо от его вины в нарушении обязательства. Он освобождается от ответственности только в том случае, если докажет, что убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления (п. 1 ст. 1022 ГК).

Глава XXIV. Доверительное управление имуществом 469

Поскольку эта норма сформулирована в общем виде, т.е. относится ко всем разновидностям договора доверительного управления имуществом, надо полагать, что она распространяется как на ответственность доверительного управляющего – предпринимателя, так и на ответственность доверительного управляющего – гражданина или некоммерческой организации, деятельность которых не связана с предпринимательством. Особый характер нормы исключает возможность применения к последним общего правила ответственности за вину (п. 1 ст. 401 ГК). Такое уравнение ответственности вряд ли может быть оправдано.

Определяя размер (объем) ответственности доверительного управляющего, ГК исходит из принципа полного возмещения убытков. Выгодоприобретателю выплачивается то, что он теряет при нарушении обязательства, т.е. упущенную выгоду, а учредителю управления – и реальный ущерб (утрату и повреждение имущества), и упущенную выгоду.

Основания ответственности доверительного управляющего перед третьими лицами в случаях нарушения им заключенных с ними сделок определяются общими нормами ГК об ответственности за нарушение обязательств. По обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, ответственность является повышенной. Она наступает независимо от наличия вины доверительного управляющего, по остальным обязательствам – при наличии вины в нарушении обязательства (ст. 401 ГК).

Также общими нормами следует руководствоваться при определении размера ответственности. При этом источником погашения долгов, возникших в связи с доверительным управлением имуществом, является само имущество. При его недостаточности взыскание обращается на личное имущество доверительного управляющего; если же не хватает имущества доверительного управляющего – на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление (п. 3 ст. 1022 ГК).

Указанный порядок погашения долгов распространяется также на случаи совершения доверительным управляющим сделки с превышением предоставленных полномочий или с нарушением установленных для него ограничений при условии, что участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях. Но у доверительного управляющего в этом случае возникает обязанность по требованию учредителя управления возместить понесенные последним убытки. Во всех остальных случаях по таким обязательствам перед третьими лицами доверитель-

470 Глава XXIV. Доверительное управление имуществом

ный управляющий отвечает своим личным имуществом (п. 3 ст. 1022 ГК). Таким же образом решен вопрос об ответственности доверительного управляющего перед третьими лицами в случае нарушения им обязанности информировать их о том, что он действует хотя и от своего имени, но в качестве доверительного управляющего (п. 3 ст. 1012 ГК).

За неисполнение обязанностей перед доверительным управляющим по выплате вознаграждения и необходимых расходов по управлению имуществом учредитель управления несет ответственность по общим правилам за нарушение обязательств. Возможна также его ответственность за неисполнение обязанности предупредить доверительного управляющего о том, что передаваемое ему имущество обременено залогом. В этом случае доверительный управляющий вправе потребовать расторжения договора и уплаты ему вознаграждения за один год (ст. 1019 ГК). Перед третьими лицами, как указано выше, у учредителя управления ответственность может наступить только в субсидиарном порядке в случае недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, и невозможности погасить долг из личного имущества доверительного управляющего.

6. Договор доверительного управления прекращается надлежащим исполнением обязательства, если к моменту окончания срока договора сделано заявление сторон либо одной из них о его прекращении (ст. 408, п. 2 ст. 1016 ГК).

С учетом доверительного характера договора закон закрепляет перечень специальных обстоятельств, влекущих его прекращение (ст. 1024 ГК). Так, договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие смерти гражданина-выгодоприобретателя или ликвидации юридического лица-выгодоприобретателя; отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору. Это правило диспозитивно. В договоре может быть предусмотрено иное, например, записано, что права по договору в случае ликвидации благотворительного фонда (выгодоприобретатель) переходят к одноименному фонду, действующему в соседней области.

Поскольку основные обязанности по договору доверительного управления несет доверительный управляющий, договор прекращается в случаях смерти гражданина-доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, признания индивидуального предпринимателя банкротом, ликвидации юридического лица.

Отказаться от договора и тем самым прекратить его доверительный управляющий может только в одном случае – при невозможности лично осуществлять доверительное управление имуществом. Причем

Глава XXV. Коммерческая концессия 471

он обязан уведомить об этом учредителя управления, по общему правилу, за три месяца до прекращения договора.

Прекращение договора доверительного управления может иметь место вследствие банкротства индивидуального предпринимателя или юридического лица (п. 2 ст. 1018 ГК), ликвидации юридического лица (ст. 419 ГК), являющихся учредителями управления. Учредитель управления вправе прекратить договор, отказавшись от него, как в случае выявившейся невозможности для доверительного управляющего лично управлять имуществом, так и по любой иной причине. Однако если в первом случае ему достаточно уведомить доверительного управляющего, по общему правилу, за три месяца до прекращения договора, то во втором – он наряду с уведомлением обязан выплатить доверительному управляющему обусловленное договором вознаграждение.

Дополнительная литература

Дозорцев ВА. Доверительное управление // ВВАС РФ. 1996. № 12.

Ефимова Л.Г. Понятие и правовая природа доверительных (трастовых) операций коммерческих банков // ГП. 1995. № 4.

Кряжков А.В. Доверительное управление имуществом в России: формирование института и сфера применения // ГП. 1997. № 3.

Рябое АА. Траст в российском праве // ГП. 1997. № 9.

Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996 (гл. «Доверительное управление имуществом». Автор – Е.А. Суханов).

Глава XXV КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ

1. Термин «коммерческая концессия» является, по существу, синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания»), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать средства индивидуализации, одновременно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса. (Наиболее известным примером является открытие по всему миру сети ресторанов «Макдоналдс»).

472 Глава XXV. Коммерческая концессия

Основной целью заключения договора коммерческой концессии является создание новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий). Заключение подобных договоров выгодно для обеих сторон. Так, пользователь, приобретший ряд исключительных прав, имеет возможность работать под маркой, получившей широкую известность и, следовательно, не должен нести расходы на рекламу. В то же время правообладатель может расширять свой бизнес, не создавая новых филиалов своего предприятия и не неся сопутствующих расходов, при этом он сохраняет возможность контролировать качество выпускаемых пользователем товаров и оказываемых услуг, которые объективно могут быть ниже, чем у правообладателя. Это обусловлено прежде всего недостаточной квалификацией работника пользователя и отсутствием опыта. В результате может пострадать конечный потребитель товаров или услуг.

На практике принято выделять следующие разновидности коммерческой концессии: 1) сбытовая – в этом случае создается единая сбытовая сеть под общим контролем правообладателя; 2) торговая – открываются торговые предприятия, которые юридически не являются филиалами или структурными подразделениями правообладателя, а только используют его торговую марку; 3) коммерческая концессия в сфере обслуживания – например, сеть обслуживания отелей «Хилтон»;

4) производственная – в этом случае пользователь организует производство товаров с использованием товарного знака правообладателя.

Регулирование договора коммерческой концессии тесно связано с регулированием отдельных объектов интеллектуальной собственности (товарные знаки и фирменные наименования, ноу-хау). В ГК РФ этому договору посвящена гл. 54 (ст. 1027–1040).

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор коммерческой концессии – консенсуальный, возмезд-ный, двусторонне-обязывающий. Стороны договора – правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются). Ими могут быть коммерческие организации и граж-

Глава XXV. Коммерческая концессия 473

дане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК).

2. Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности. Из определения договора следует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).

Предметом договора может быть также регулярное содействие правообладателя пользователю в организации бизнеса, которое включает передачу коммерческого опыта правообладателю, оказание регулярных консультационных услуг, подготовку и обучение персонала пользователя и т.д.

В предмете договора коммерческой концессии особо следует выделить коммерческое обозначение, наименование юридического лица, хотя и незарегистрированного, получившее широкую известность, которое сохраняется без специальной регистрации (например, Кока-Кола).

3. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 1 ст. 1028 ГК). Этот договор подлежит государственной регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предприятия, выступающего по договору в качестве правообладателя. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что, передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и собственные права; ограничение должно быть гласным.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве создана специальная Регистрационная палата). В дальнейшем предполагается сосредоточить эту функцию в органах юстиции.

При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец). Поэтому если в комплекс исключительных прав входят права на указанные объекты, то, помимо государственной регистрации, требуется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требования о такой регистрации также ведет к недействительности договора.

474

Глава XXV. Коммерческая концессия

4. Обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правооблада-телю. Статья 1030 ГК содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателю. Обычно вознаграждение состоит из двух частей: плата за присоединение к фирменной сети право-обладателя и последующие периодические платежи, определяемые в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение в определенной степени затрагивает и пользователя. Поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования коммерческого обозначения правооблада-теля. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

5. Для договоров коммерческой концессии характерно наличие условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. В частности, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора).

Осознавая, что эти положения могут противоречить антимонопольному законодательству, ГК дает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа (Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК).

В частности, речь идет о Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»1. Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься

1 ВВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499.

Глава XXV. Коммерческая концессия 475

после изучения как общей ситуации, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 ГК упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются на:

а) право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен:

б) обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории1.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.

6. В ГК предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Ряд обязанностей правообладателя носят факультативный характер – могут включаться в договор по усмотрению сторон.

К таковым, в частности, относятся обязанности правообладателя:

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК);

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК);

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК).

1 В последнем случае следует проводить различие между дискриминацией одних покупателей (заказчиков) перед другими и социальной защиты определенных групп населения (ветеранов труда, инвалидов и т.д.).

476 Глава XXV. Коммерческая концессия

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1ст. 1029 ГК).

Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент – в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче. В связи с этим закон допускает возможность замены вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем в случае досрочного прекращения концессионного договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК).

7. Если договор коммерческой концессии был заключен на определенный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока, – до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока его действия договор может быть прекращен или изменен.

В изъятие из общего правила ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. Правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Эта ответственность может быть как субсидиар-ной (дополнительной), так и солидарной.

В частности, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, срок и т.д.).

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из

Глава XXV. Коммерческая концессия 477

сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК) и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Что касается прекращения договора, то он, помимо общих оснований прекращения обязательств, прекращается также в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК);

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК);

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК);

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК);

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельными (банкротами) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК).

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора. Если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или договор заключался на неопределенный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии право-обладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору

478 Глава XXVI. Простое товарищество

коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

Дополнительная литература

Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. О.М. Коаырь, А.П. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996 (гл. 54 «Коммерческая концессия». Автор – Г.Е. Авилов).

< Попередня Наступна >

Радник

Глава XXI ДЕЙСТВИЯ В ЧУЖОМ ИНТЕРЕСЕ БЕЗ ПОРУЧЕНИЯ