3.3. Договор авторского заказа

Договор авторского заказа был предусмотрен и ранее действовавшим законодательством. Согласно ст. 33 ЗоАП по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику, а заказчик был обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс.

В соответствии со ст. 1288 действующего ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Из определения договора следует его особенность - предмет такого договора необходимо указывать точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название, способы будущего использования заказчиком как произведения в целом, так и его отдельных частей. В этом отношении показательным является следующий пример из судебной практики.

Издательство и гражданка Д. заключили договор, согласно которому Д. передает издательству исключительные права на литературное произведение в виде повести и рассказов.

Договором предусматривалась выплата автору аванса и вознаграждения за изданное произведение, составляющего определенный процент от оптовой цены тиража.

Издательству стало известно, что издательским домом книга Д. готовится к выходу в свет.

Считая нарушенными свои исключительные права, истец обратился в арбитражный суд с иском о пресечении действий ответчика, нарушающих его права.

Для правильного разрешения дела необходимо было установить, не нарушают ли условия подписанного договора императивные требования действующего законодательства.

Однако суды трех инстанций разошлись в оценке содержания упомянутого договора.

Суд первой инстанции установил, что предметом договора являются исключительные права на вторую книгу автора, которую он напишет в будущем, и что под указанные в договоре характеристики объекта (объем, жанр, условное название) может подпадать любое созданное автором в будущем произведение.

Суд признал эти условия договора не соответствующими требованиям законодательства, поскольку предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может написать в будущем, и условия договора не могут ограничивать автора в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области. Поэтому названные условия договора признаны недействительными.

Кроме того, по мнению суда первой инстанции, в авторском договоре о передаче исключительных прав на литературное произведение не был определен порядок выплаты вознаграждения за каждый способ использования произведения, что свидетельствует о несогласовании сторонами существенного условия договора.

Суд также не признал договор авторским договором заказа и не нашел оснований считать его заключенным, так как предмет договора - литературное произведение, которое должно быть создано автором, не было оговорено максимально конкретно.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции признал недоказанным наличие у издательства исключительных авторских прав на произведение Д. и отказал в удовлетворении иска.

Суд апелляционной инстанции, признав договор, заключенный между автором и издательским домом, ничтожной сделкой, удовлетворил требования истца.

Суд кассационной инстанции, согласившись с мнением суда апелляционной инстанции, дополнительно мотивировал свое постановление тем, что на момент подписания договора между ответчиком и автором истец в соответствии с договором уже обладал правами на спорное произведение Д.

Президиум ВАС РФ указал, что сопоставление условий договора с учетом воли сторон и цели договора позволяет сделать вывод о намерении сторон заключить авторский договор заказа.

Исследуя указанные обстоятельства, суды по-разному оценили наличие в договоре условий о предмете авторского договора и об объекте авторских прав, подлежащих передаче заказчику. Это позволило суду первой инстанции признать договор незаключенным, а судам апелляционной и кассационной инстанций - сделать вывод о наличии соглашения по всем существенным условиям договора такого вида.

Президиум ВАС РФ не согласился с утверждением судов апелляционной и кассационной инстанций о том, что произведение, которое автор обязуется создать, определено вполне конкретно, более того, уже задумано автором, но лишь "технически" не создано.

Простого указания в авторском договоре заказа на то, что произведение, права на использование которого передаются заказчику, будет вторым произведением, созданным автором, и будет соответствовать определенному жанру, без указания иных параметров, характеристик будущего произведения (например, сюжета, названия) или без представления творческой заявки, плана, недостаточно.

Таким образом, следует признать, что стороны не достигли соглашения о предмете авторского договора заказа, поэтому у судов апелляционной и кассационной инстанций не было оснований для признания его заключенным <53>.

Законодатель в п. 2 ст. 1288 ГК РФ отдельно отметил как возможность предоставления по договору авторского заказа права на использование произведения, так и передачу исключительного права на создаваемое произведение. Следовательно, условиями договора авторского заказа может быть предусмотрено:

1) отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором;

2) предоставление заказчику права использования этого произведения в пределах, установленных договором.

Если же договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору, соответственно, применяются правила о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

Статья 1289 ГК РФ устанавливает сроки исполнения договора авторского заказа. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным. Из чего следует вывод о том, что условие о сроке исполнения является для договора авторского заказа существенным.

В случае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора. Более длительный льготный срок может быть предусмотрен соглашением сторон.

По истечении льготного срока, предоставленного автору в соответствии с п. 2 ст. 1289 ГК РФ, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

--------------------------------

<53> Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 июня 2006 г. N 2039/06; см. также: Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26 декабря 2005 года. Дело N А17-295/1-2005.